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2017-11-23

​  商标案件是我们虎知队代理的主要案件类型之一,虎知队赵虎律师代理过多起商标案件,并且从实务的角度写不过少关于商标案件的文章。在商标案件上,虎知队实战经验丰富,办案效果获得客户的广泛好评。

出于对虎知队专注业务能力的信任,位于北京市海淀区颐和园路的某文化发展有限责任公司主动联系虎知队,就公司目前一个商标案件与虎知队洽谈委托代理事宜。2017年11月20日,该文化发展有限责任公司与虎知队签订正式的法律服务委托协议,正式委托虎知队作为该商标案件的诉讼代理人。

该案件性质为商标驳回复审行政诉讼,客户公司在第30类上申请注册商标,商标在审查阶段,被商标局部分驳回,在复审阶段,商评委作出驳回注册申请的决定书,该案接下来将进入行政诉讼阶段。虎知队接受委托后,积极研讨案件、探索案件处理思路,一丝不苟准备起诉材料,为在最大程度上维护客户利益做足准备。

​    赵虎律师,现北京市中闻律师事务所合伙人,毕业于中国人民大学法学院,获法律硕士学位。主要业务范围为知识产权、竞争法等民商事法律纠纷,尤其擅长娱乐法领域的相关法律纠纷。

目前随着影视娱乐行业的快速发展,相关领域的法律服务需求不断扩大,因此娱乐法律师也相当紧缺。

为了帮助更多年青的娱乐法律师消除迷茫、快速适应,赵虎律师根据其10年的执业经验总结了娱乐法律师养成六堂课。在智元法律课堂播出后,受到了广大学员的一致好评,纷纷表示自己从中受益匪浅,收获颇丰。

​    2017年11月22日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第十三期在线沙龙顺利举办,本期沙龙主题为“传统戏剧作品的现状及法律保护”,特邀嘉宾分别为北京西城文化馆的门书婷老师,中国戏曲学院的金超老师,晓林影视公司的赵劼老师,北京市中闻律师事务所赵虎律师。

参加讨论的还有传媒公司法务人员、知识产权律师以及其他传媒娱乐法律师等,嘉宾们与群友们一起就“1.传统戏剧作品的概念、特点及分类;2. 传统戏剧作品的现状和发展趋势;3.传统戏剧作品面临的问题,法律可以做什么。”三个话题展开交流与讨论。

在这有限的一个小时内,嘉宾们还就“传统戏剧”与“传统戏曲”的区别、电影与戏曲的关系、如何保护传统戏剧等问题毫无保留地跟大家分享了自己的经验和想法,并与群友围绕本期的主题进行了积极热烈的讨论,大家均在这场沙龙中收获颇丰

2017-11-21


“我听过荒芜变成热闹,听过尘埃掩埋城堡,听过天空拒绝飞鸟,没听过你·····”,“饭读”是个啥,错别字一个嘛?确定不是“饭tong”或“泛读”?哈哈,大家思考过度咯,这个词简单得很,就是“饭间读书”的意思啊!


将“饭间读书”这事儿干得最忘我的,当属无产阶级革命家陈毅元帅吧!陈帅少年时代有次吃粽子的时候,看书过于投入,误将墨水当糖水蘸着,连吃了俩粽子也没能反应过来,这份对书与知识的痴迷,让老师眼里“读书不用功,吃饭打冲锋”的孩子们很汗颜啊!向优秀先辈看齐,从好读书,读好书做起。之所自编自创了“饭读”这个词,是因为咱们虎知队第三期读书会正是在丰盛的餐桌前完成的。

11月5日傍晚时分,虎知队的伙伴们齐聚雅致牡丹厅(餐馆包间),一边吃起了美味的晚餐,一边开起了法律读书会,吃饭读书两不误,物质文明精神文明两手抓,厉害了,我的虎知队!

本期读书会由我们团队集身高担当、颜值担当、技术担当多重身份同时集帅气、腼腆、傲娇多重特质的南磊鑫大盆友(阿南)为我们领读,续读我们温文尔雅拥有众多知产“迷妹”的王迁老师的《著作权法》第四章、第五章的内容。
读书的理想境界,是从厚读到薄,再从薄读到厚。在有限的时间内,如何能让大家取得最大的收获呢?首先要让大家对本期读书会的整体内容有个清晰、直观的认识,为此,阿南很用心地准备了相关内容的思维导图,拿着思维导图,本期读书会的内容、重点便一目了然。两张清晰的思维导图,着实给了大家一个大大的惊喜。

在阿南的领读下,我们重点学习了特殊作品著作权权归属与行使、邻接权及其归属与行使等相关知识,同时,在赵虎律师的引导下,了解了作品二次获酬权的渊源并结合我国《著作权法》修法对我国当下借鉴二次获酬制度是否合理、必要进行了探讨。在邻接权学习过程中,对图书出版社版式设计权中的“版式”有了更准确的认识,此外,讨论了录像制品与类电作品的区分等实务问题。
饭菜美味,而我们“食不知味”,因为好书,因为新鲜的知识,因为我们够专心、够投入。“饭”是俗的,“书”是雅的,雅俗时光里,虎知队是勤奋的、精进的。


​    在上一期沙龙中,分享嘉宾与虎知娱乐法沙龙群成员就“影视美术的工作内容及法律风险”这一话题展开了精彩的讨论,大家就影视美术的主要工作内容及工作难点;影视美术对影视美术作品享有的权利;影视美术签订影视美术设计合同的注意要点及法律风险防范等典型问题发表了自己的见解和疑惑。资深影视美术李在群老师、杭州晓林影视传媒有限公司制片人兼编剧赵劼老师及北京市中闻律师事务所赵虎律师的倾心分享让群友们获益匪浅。经过交流与讨论,律师朋友们对影视美术的工作内容有了进一步的了解,可以更好的为影视传媒公司服务;影视行业的朋友们认识到影视美术工作中存在的潜在法律风险,方便其在工作中规避法律风险。

书山有路勤为径,学海无涯苦作舟。影视娱乐领域的法律业务琐碎、繁杂,作为专注于影视娱乐法业务的我们来说,行业知识的积累与专业技能的精进,将是个循序渐进、持之以恒的过程。虎知娱乐法沙龙本着与大家在探讨中相互学习,在交流中共同进步的初衷,已经用心走过了十二期,在促进本沙龙群中影视行业人员与法律专业人员之间的沟通与交流,解决本沙龙群中影视行业投资者、管理者、一般从业人员的法律疑惑等方面,效果显著,获得了群友们的广泛好评,在亲爱的群友们的支持与鼓励下,虎知娱乐法将“不忘初心,继续前行”。在我们尚沉浸于上一期沙龙收获的欣喜中时,虎知娱乐法第十三期沙龙又要给大家带来什么样的知识盛宴呢?让我们一起来看看本期沙龙基本信息吧!

本期主题:

传统戏剧作品的现状及法律保护

沙龙时间:

11月22日(星期三)   晚9:00-10:00

主持人:张玉娇

邀请嘉宾:

门书婷(北京市西城区文化馆)
金超(中国戏曲学院)
赵劼(晓林影视公司制片人)
赵虎(律师)

主要内容:

1. 传统戏剧作品的概念、特点及分类;
2. 传统戏剧作品的现状和发展趋势;
3. 传统戏剧作品面临的问题,法律可以做什么。


参与福利:

每期沙龙结束后,虎知队会对沙龙进行书面总结并将总结置于天涯社区、法律快车、法邦网博客、搜狐博客、网易博客、百度文库、找法网、今日头条、法律博客等网络平台进行推广,因此,建议本沙龙群友们进行实名备注,我们会做好署名,以实现对每位参与者的宣传!

参加方式:

加微信“lawyerzhaohu”,注明“参加沙龙”

​  商标案件是我们虎知队代理的主要案件类型之一,虎知队赵虎律师代理过多起商标案件,并且从实务的角度写不过少关于商标案件的文章。在商标案件上,虎知队实战经验丰富,办案效果获得客户的广泛好评。

出于对虎知队专注业务能力的信任,位于北京市海淀区颐和园路的某文化发展有限责任公司主动联系虎知队,就公司目前一个商标案件与虎知队洽谈委托代理事宜。2017年11月20日,该文化发展有限责任公司与虎知队签订正式的法律服务委托协议,正式委托虎知队作为该商标案件的诉讼代理人。

该案件性质为商标驳回复审行政诉讼,客户公司在第30类上申请注册商标,商标在审查阶段,被商标局部分驳回,在复审阶段,商评委作出驳回注册申请的决定书,该案接下来将进入行政诉讼阶段。虎知队接受委托后,积极研讨案件、探索案件处理思路,一丝不苟准备起诉材料,为在最大程度上维护客户利益做足准备。

双十一当天,沪昆高速衢州段一辆载满快递的货车起火,整车快递被烧毁,实在可惜呀!无论是买家、卖家还是快递公司,一定都很关心快递被损毁后的相关责任承担问题,那就让我们一起来听听律师专业的法律分析吧!

律师分析

卖家与买家之间

1、运输途中的快递,其毁损风险由谁承担

我国《合同法》第一百四十二条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”由此可见,在卖家与买家之间没有另外约定的情况下,快递毁损灭失风险是否由卖家转移到买家,取决于快递是否已经交付。

那么问题来了,快递在运输途中,对于卖家而言,是否已经完成交付义务,这又需要我们结合《合同法》第一百四十一条来分析。《合同法》第一百四十一条第一款规定:“出卖人应当按照约定的地点交付标的物。”,也就是说,在有约定交付地点的情况下,只有在约定的地点交付标的物,才算是完成了交付义务。对于快递包裹来说,卖家与买家之间约定的交付地点是非常明确的,即快递上写明的收货地址。因此,运输途中的快递意外灭失,对于卖家而言,显然是没有完成交付义务的。这就可以澄清常见的误解,以为快递交给承运人(快递公司)后就完成了交付,事实并非如此。

既然在这种情况下快递并没有交付那么快递损毁的风险就当然应该由卖家来承担吗这需要我们重新回到《合同法》第一百四十二条的规定上来,依据该规定,一般情况下,标的物风险转移取决于标的物交付与否,但我们需要注意,该条后半句是个“但书”条款,标的物的风险转移问题,在法律规定之外,可以由当事人进行另外约定,有约定从约定。

具体到网购平台卖家与网购买家之间,快递毁损风险如何转移,要看平台协议或其他规范性文件。目前,大部分主流网购平台,比如淘宝、京东、一号店等,都写明了商品毁损、灭失风险在签收之日起由买方承担,在这种情况下,运输途中的快递,其损毁风险自然应当由卖家承担。除非,卖家与买家之间有另外的相反的约定。

2、卖家是否还需要继续履行交付义务?

卖家与买家之间是买卖合同关系,卖家应当履行交货的合同义务,买家应当履行付款的合同义务,通俗地说,就是一手交钱一手交货。就网购而言,卖家通过快递“这只手”将货品交到买家手里,买家通过支付通道“这只手”将货款支付给卖家,卖家和买家通过快递和网络这两点实现了远距离的交易。

货品交付之前被毁损时,卖家有两个选择:1.不可收取货款,因为货物未送达消费者手中,自然就无权收取货款;2.可以收取货款,但应当继续履行货品交付义务。总之,如果卖家已收取货款,那么在快递被毁损后,卖家要么履行退款义务,要么应当继续履行货品交付义务。

卖家与快递公司之间

1、快递损毁,由谁来赔偿呢?

卖家与快递公司之间,涉及到货物损失该由谁来承担的问题。快递公司与卖家之间是货运合同关系,对于快递公司而言,其承担货品运输义务,需确保货品安全、准时到达指定收件人手中。一般情况下,如果非因卖家过错(比如,隐瞒货品易燃易爆事实),货品在运输过程中被烧毁,应当由快递公司来赔偿卖家的损失。

2、赔付额如何确定呢?

目前快递行业实行保价制度,货品如果保价了,毁损后,卖家可以依据保价的金额要求快递公司赔偿,除非快递公司能证明损失的金额达不到保价的金额;如果没有保价,则只能按照邮资的一定倍数要求快递公司赔偿,而不能按照货品的对价请求赔偿。因此,在没有保价的情况下,货品毁损后,卖家很可能只能得到远低于货品价格的小额赔付,对包括卖家在内的寄件人或托运人而言,显然是不公平的,因而,快递行业的这种保价制度是很受诟病的。

当然,未保价而毁损的,按照邮资倍数赔偿,是建立在无法证明损失的货物为何物的基础上,假如卖家能证明交给快递公司的货物为何种物品时,还是可以主张按照货品的实际价值请求赔偿的。

就需要承担赔偿责任的快递公司而言,如果投保了相关的保险,一旦发生了这样的损失,最终将由保险公司在保险额度范围内进行赔偿。很多快递公司都购买了保险,但如果没有购买,则损失只能自担。

(文:赵虎律师)

​    《反不正当竞争法》已经二十多年没有修订了,如此“老龄”的法律在我们当前的法律体系中是比较少见的,在过去的二三十年间,中国经济处于高速发展期,新的业态不断出现,新型的明显具有不正当竞争性质的行为不断出现,《反不正当竞争法》的修改势在必行。

本次修法主要有以下亮点:

1. 修订后的新法完善了关于仿冒、混淆行为的规定

(1)修改后的反不正当竞争法对“混淆行为”进行了丰富。从修改的内容来看,丰富后的混淆行为是对实践中发生的司法实践案例涉及混淆行为的总结,如,把他人姓名注册为商标使用,又如在香港把他人姓名注册为公司名称后到大陆适用等。

(2)新法对商业标识的范围更加广泛。新法第6条规定“擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)”。

(3)对“混淆行为”的界定更加准确合理,除了包括引人误认为是他人商品,还包括误认为与他人存在特定联系,在这一点上,与《商标法》规定的混淆行为很接近了。

(4)对互联网网站混淆进行了规定。新法第6条规定“擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等”,考虑到目前互联网的发展,需要根据域名、网站名称进行识别,套用网页设计等是常见的混淆行为,以后可能构成不正当竞争。

2. 对商业贿赂条款进行了细化性规定

(1)增加规定经营者不得贿赂可能影响交易的第三方,可能影响交易的第三方不得收受贿赂,并明确可能影响交易的第三方的范围,包括“(一)交易相对方的工作人员;(二)受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人;(三)利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。”

(2)对员工商业贿赂行为作出特别规定,“经营者的员工利用贿赂为经营者谋取交易机会或者竞争优势的,应当认定为经营者的行为;但是,经营者有证据证明属于员工个人行为的除外”。

3. 对虚假宣传的具体内容进一步细化和明确

修法前对虚假宣传行为的规定的比较简单,主要是对产品的质量、制作成份、性能、用途等进行引人误解的虚假宣传,新法对虚假宣传进行了丰富,包括销售状况、虚假评价、商业诋毁行为。

网购中,刷单制造虚假销量和好评,商品却以次充优,一些网络平台通过组织虚假交易等方式,而这是否属于虚假宣传?另外在电影电视行业,刷票房的情况也越来越严重。新法对于虚假宣传的规定更加详细和明确,惩罚也更加严厉。

新法规定,“第八条 经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。”

“第二十条 经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传,或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的,由监督检查部门责令停止违法行为,处二十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处一百万元以上二百万元以下的罚款,可以吊销营业执照。

经营者违反本法第八条规定,属于发布虚假广告的,依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚。”

4. 在商业秘密保护中增加员工和第三人侵犯商业秘密的情形

新法规定“第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密。”

内外勾结侵犯企业的商业秘密是商业秘密案件中经常出现的情况,对此进行特别的规定,有助于净化商业环境

5. 新增互联网领域反不正当竞争的规定

为了适应社会和技术的发展,新法内容增加了互联网不正当竞争行为条款。

新法规定“(一)未经其他经营者同意,在其合法提供的网络产品或者服务中,插入链接、强制进行目标跳转;

(二)误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务;

(三)恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容;

(四)其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。”

大部分网络用户都有这种经历,本来想浏览一个网站,但是未经用户同意,跳转到其他网站;进入一个浏览器,必须要下载指定软件,网络经营者之间为了竞争,妨害了用户对电脑软件安装使用的自主控制权,这是既是侵犯消费权益的行为,也是一种不正当竞争的行为。新法的出台将有效解决当前网络用户面临的这些问题。

新法规定“恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容”,拒绝兼容的行为可能除了构成不正当竞争,还可能构成《反垄断法》规定的垄断行为。判断构成不正当竞争行为还是垄断行为,要看经营者是谁。如果是垄断地位的经营者,比如微软,有可能涉及垄断,而不属于不正当竞争的行为;如果不是处于垄断地位的经营者,提供的网络产品不兼容的,可能构成不正当竞争

对于拒绝兼容是否违法的判断,要根据其必要性。我们曾经处理过一个开票软件的案件,平时大家使用仅需要一台开票机器即可,但部分企业需要几台的开票机器,就需要一个接口,将其同另外的开票程序连接起来,但这个软件的设计是只兼容自己软件的开票系统,这就存在问题。

6. 准确界定不正当竞争行为,增加兜底条款

新《反不正当竞争法》为了适应市场经济行为多元、复杂的现状,及互联网的快速发展带来的经济运行模式不断变化,防止实践中出现新的一些明显不正当竞争性质的行为,没有列举到新法当中,增加了兜底条款,如:在互联网领域反不正当竞争设置了兜底条款,“其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。”

7.对于抽奖式有奖销售的规定进行细化,扩大了最高奖金额

新法规定了“所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确,影响兑奖;” 将有奖销售信息不明确影响兑奖的行为也认定为不正当的竞争行为。也就是说,今后经营者进行有奖销售时,如果因为所设讲的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确而影响兑奖的,也可能被认定为不正当竞争。

另外后有奖销售的最高金额上限,从原先的5千元增加到5万元。5千元的标准是20年前制定法律的标准,随着经济的发展以及物价的变动,这个标准早已不适应实际的需求,因此新法将最高金额进行了调整。这个变动影响了诸多行业,比如一元夺宝就充满了争议。它的争议就是最高金额超过五千元。

综上,本文列举了《反不正当竞争法》的七个亮点,不足之处,尚请批评指正!

(作者:赵虎 请在注明作者和出处的前提下转载)


2017-11-15

​    事件回顾:


11月25日报道 外媒称,一名中国女留学生被残忍杀害事件震惊东京。东京警方侦破凶杀案,24日决定逮捕涉嫌杀害江歌的中国男子。日本警方没有公布涉嫌杀害江歌的中国男子名字。

关于中国女留学生江歌在所住的东京都中野区公寓被刺伤颈部身亡一案,东京警视厅24日基本决定,由于居住在板桥区的一名中国男留学生行凶嫌疑增大,拟以杀人嫌疑申请对该男子的逮捕令。该男子今年25岁,也是硕士一年级留学生,于7日已因其他案件被逮捕。

据警方消息说,江歌今年24岁,是大学研究生院硕士一年级留学生。据办案人员透露,与江歌同住的中国籍24岁女子与该男子在同一所研究生院就读。江歌室友过去曾与该男子交往,一度在其住处同居。据称,该男子在两人分手后仍然对女方纠缠不清,警方推测江歌可能是因为要保护室友而被卷入其中,正展开调查。

报道称,该男子涉嫌于3日凌晨在中野区中野6丁目的公寓楼2楼走廊用利刃多次刺向江歌的颈部等将其杀害。经司法解剖,江歌的死因是失血过多。

3日凌晨0点15分左右,已返回公寓的室友听到门外有响声及叫声,遂拨打110报警。赶到现场的中野警署警员在走廊上发现了倒在血泊中的江歌。

案件发生后,江歌的妈妈通过微博提到看到女儿遗体等过程,记录下悲痛的心情:“凶手多么恶毒。还我宝贝女儿。一切的希望都破灭了。无法用语言表达我的悲痛。听说日本没有死刑,就算抓到凶手也无法给我女儿抵命,还不能引渡。”

律师点评:

如果凶手是日本人,根据日本刑法第一百九十九条的规定,将人杀害者,处死刑,无期徒刑,五年以上有期徒刑。可见,日本是有死刑的,但什么样的情况下会被判处死刑需要具体分析。日本虽有死刑,但适用起来非常谨慎。一般被判死刑的,多数都是身负多起命案的罪犯,即使判了也很少被执行,因此如果凶手是日本人的话,判死刑的可能性不大。

如果凶手是中国人,根据相关规定跨国案件的审理需根据两国间的引渡条约审理,引渡条约是国家间引渡罪犯的依据,但《国际法》没有赋予国家引渡的义务。目前,中日两国还未签订有关的引渡条约,是否将罪犯引渡回申请国完全是被申请国自己的事。也就是说,杀害江某的凶手是否能引渡回国完全取决于日本。如果凶手是中国人,有可能会被引渡回国,但也不是马上引渡,需要先在日本服刑后再被引渡,因为其违反的日本的法律。

不管凶手是否会被引渡,杀害江某的凶手都将会被判刑,但判处死刑的可能性不大,因为不管是对于日本人还是中国人,日本对死刑控制还是比较严格的。

(文)赵虎律师

​虎知队接受国内某行业领先新材料公司的委托,代理其与美国某公司及重庆某化工企业侵害发明专利纠纷一案。

对方当事人认为我方当事人未经同意,擅自使用其专利方法制造、使用、销售及许诺销售侵权产品,因此将我方当事人诉至山东省高级人民法院,请求法院判决我方当事人立即停止侵权行为、销毁侵权产品、赔偿经济损失1亿元以及相关合理支出。

接受委托后,虎知队积极准备应诉材料,深入了解案件事实,研习相关法律法规及典型案例,为出庭做充分准备。