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2017-04-18

近日,《北京青年报》刊出《达康书记示范,这样协议离婚才有效力》一文,并就协议离婚的条件和程序,采访北京市中闻律师事务所赵虎律师。

事实回顾:
电视剧《人民的名义》中,达康书记离婚一段,引发广大看客的质疑,包括民政局工作人员会上门办理离婚手续吗?如果这个离婚是假,那么欧阳菁如果在后面的剧情中被抓,想要离婚的话,需要哪些程序?在之前的文章中, 我们针对这些问题都进行过深入的探讨,今天,抛开这些问题,我们探讨一下,达康书记协议离婚的程序是否合法。
无独有偶,近日娱乐圈白百合夫妇也先后发布声明,称双方已于2015年协议离婚,声明发出之后,很多人对“协议离婚”这个词很感兴趣,好奇“协议离婚”算不算正式离婚。

北京市中闻律师事务所赵虎律师的观点:

协议离婚

首先需要说明的是,在我国的婚姻法律中是没有“协议离婚”这个表述的,只有自愿离婚。目前离婚主要分两种,一种是诉讼离婚,一种是自愿离婚,也就是我们通常所说的协议离婚。
根据《婚姻法》第31条、32条的规定,男女双方自愿离婚的,准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时,发给离婚证。男女一方要求离婚的,可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
协议离婚跟诉讼离婚相比要简单很多,夫妻双方对三个问题达成一致意见以后就可以到民政局进行离婚登记:一是双方是否都同意离婚;二是夫妻财产的分割;三是子女抚养。如果三个问题中有任何一个不能达成一致意见,就要去法院诉讼离婚。
协议离婚一定是办理了离婚手续的,如果仅仅是夫妻双方签了协议,但是没有去民政局办理手续,那并不能叫离婚。
离婚协议是领离婚证后才生效的,如果没有办离婚手续,这种离婚是没有任何法律效力的,这种情况下如果夫妻双方出现了债务、经济纠纷等,还是会按照有婚姻关系的时候处理。

以剧说法

在电视剧里,达康书记的女儿在美国读书,妻子欧阳菁想提前退休想要去美国陪女儿,达康书记便提出离婚,原因是如果“老婆孩子都在国外”,达康书记就成“裸官”了。
在第16集中,李达康跟沙瑞金交心,说自己要离婚,欧阳菁不同意,沙瑞金建议李达康起诉离婚,这就是诉讼离婚。后来,欧阳菁在王大路的建议下愿意同李达康协议离婚,这是自愿离婚。
婚姻法第31条规定,男女双方自愿离婚的,准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。按照这个规定,是夫妻双方必须要到民政局办理。另外,民政部2015年印发的《婚姻登记工作规范》规定,离婚登记按照“初审—受理—审查—登记(发证)”的程序办理。所以,生活中很少有民政部门上门办理这类情况,虽然这点不合常理,但达康书记和妻子在离婚协议上签字后,拿到了离婚证书,前面说了,离婚协议是领离婚证后才生效的,那两人的离婚是有效的,并不是大家说的假离婚。还有一个细节,李达康签字的时候,可以看到协议书处是有公章的。这也是有说法的,比如从去年7月1日起,北京就要求婚姻登记员在办理离婚登记时必须在当事人持有的两份离婚协议书上加盖印章,避免当事人在办理买房、卖房等事项时,因协议书难辨真伪而来回奔波的麻烦。

额外环节

1. 对李达康书记来说,协议离婚完,他还有一件事得办。
一般人理解,离婚是两个人的私事,如果感情破裂,没办法再共同生活,那双方协商好就可以离婚,但对于领导干部来说,事情并不是那么简单,他们还需要增加关键的一个环节——向组织报告。
2.其实领导干部婚变需向组织报告由来已久。
1997年1月31日,党中央、国务院下发《关于领导干部报告个人重大事项的规定》,要求领导干部汇报“人民群众普遍关注、领导干部易发生以权谋私”的六项个人生活领域事宜,其中包括“本人、子女与外国人通婚以及配偶、子女出国(境)定居的情况”。
2006年,中共中央办公厅印发了《关于党员领导干部报告个人有关事项的规定》,要求县处级副职以上领导干部要定期向组织报告个人情况,其中第一条即“本人的婚姻变化情况”。
到了2010年,中央办公厅、国务院办公厅再次印发《关于领导干部报告个人有关事项的规定》,其中提到,领导干部应当报告本人婚姻变化和配偶、子女移居国(境)外、从业等事项。
3. 那么领导干部如果出现婚变要向谁汇报呢?
按照2010年印发的《关于领导干部报告个人有关事项的规定》,中央管理的领导干部向中共中央组织部报告,报告材料由该领导干部所在单位主要负责人审签后,交所在党委(党组)的组织(人事)部门转交。
属于本单位管理的领导干部,向本单位的组织(人事)部门报告;不属于本单位管理的领导干部,向上一级党委(党组)的组织(人事)部门报告,报告材料由该领导干部所在单位主要负责人审签后,交所在党委(党组)的组织(人事)部门转交。
(作者:赵虎 律师)

2017年4月13日《新京报》刊出《<人民的名义>李达康离婚可能是假的,民政局的工作人员们这样说……》一文,并就剧情中离婚案件涉及的法律问题,采访北京市中闻律师事务所赵虎律师。

案件背景:

《人民的名义》持续热播,李达康书记今天再次成为热搜话题,但这次不是GDP也不是拆迁,而是“达康书记离婚”——一个电视剧中人物离婚被现实世界给予如此的关心,恐怕也是罕见,但这个关注并非没有道理,因为,在电视剧中民政局工作人员上门给李达康夫妇办理离婚的场景被质疑是“假”的,通过民政局的工作人员证实:“上门办离婚?不可能!”。

现实中“欧阳菁”被抓 “达康书记”还能离婚吗?
看到这里,不少入戏的剧迷可能有这样的疑问,如果剧中李达康和欧阳菁的离婚是“假”的,那么根据剧情欧阳菁已经被采取了强制措施,李达康还能离婚吗?李书记的前途会不会受影响啊……

赵虎律师的观点:

如果夫妻一方有人被公安机关刑事拘留或者正在接受法院审判,处于羁押状态,另一方也可以提出离婚。
双方如果对离婚没有异议,原则上还是可以到民政局办理手续,但是在司法实践中,需要监狱或者羁押场所有便利条件,可以将嫌疑人或者被告人押送到婚姻登记机关去,而如果不具备这种押送条件,就只能起诉离婚。
同时,在现实中出现上述情况时,当事人一般也选择法院起诉离婚,因为一人被采取强制措施导致夫妻双方无法见面协商离婚事宜,所以一般会走法院离婚的程序。

法院离婚后还需要再办离婚证吗?

赵虎律师的观点:

首先,民政局协议离婚和法院诉讼离婚,都是《婚姻法》规定的离婚程序。两者是相互独立的,当事人要么选择协议离婚,要么选择诉讼离婚。
民政局协议离婚,当事人拿到的是民政局颁发的《离婚证》。法院诉讼离婚,当事人拿到的是由法院加盖公章的、准许双方离婚的民事判决书或者同意双方自愿离婚的民事调解书。
法院出具的离婚民事判决书或者民事调解书,其法律效力等同于(甚至在某些情况下还高于)民政局颁发的离婚证。
离婚证和民事判决书/民事调解书,都是可以证明当事人已经离婚的法律凭证,当事人都可以凭其到有关政府部门办事(如办理户籍登记、房产登记等)。
(作者:赵虎 律师)

2017年4月13日,针对近日网络上传的沸沸扬扬的疑似白百合出轨事件,媒体采访北京市中闻律师事务所赵虎律师。

事件回顾:
4月12日,据全明星探卓伟爆料,知名女星白百何疑似出轨。
卓伟爆料,白百合在泰国与某男子在酒店亲密互动,随后相关的视频图片在网络上面传的沸沸扬扬。爆料后,女明星迅速上了热搜,不少吃瓜群众纷纷表示“惊诧”。对于这位全民星探屡次曝明星“猛料”,明星们为啥拿他“没辙”?
在该事件中,全名星探的行为是否侵害了明星的隐私权?公众人物的隐私权界限在哪里?

赵虎律师的观点:

1. 公众人物的隐私权比普通人少
赵虎律师表示,随着社会的发展,隐私权变得越来越重要,我国法律上第一次明确隐私权的概念是在2009年的《侵权责任法》,2017年的民法总则也明确写入了隐私权。在此之前我国法律有隐私的概念但没有隐私权的概念,隐私被划在名誉权的范畴之内。
明星也是人,隐私权也受法律保护,但是作为公众人物的明星,其隐私权的范围要比普通民众小一些,这在法律实践中均有所体现。
公众人物分为两种,一种是主动公众人物,比如明星和政客,这类公众人物是主动站在聚光灯下,将自己的一些个人信息主动披露出来,引起公众关注,既然这类人物是主动披露信息,所以在维权的时候,法院会比较谨慎,经常是能不认定侵权就不认定。
另外一种公众人物是被动公众人物,这种人是自己不想成为公众人物,但却被媒体或者网络“挖”出个人信息,这种公众人物的隐私权范围比主动公众人物要大,比较接近于普通民众。
明星作为主动公众人物,虽然隐私权比普通民众范围小,但仍然受法律保护,但在一些特定的情况下,包括在公众场合被拍或者被“狗仔队”跟踪,此时明星无法主张隐私权,这也是作为主动公众人物要付出的“代价”。
2. 揭秘白百合视频难被认定侵犯隐私权
赵虎律师分析说,白百合无疑是主动公众人物,而此次卓伟所披露的视频,也确实是白百合的隐私,但是,这个行为介乎于是否侵犯明星隐私权的一个“界限”上,可能侵权也可能不构成侵权。
如果白百合是与自己的丈夫在一个比较私人的空间有一些亲密举动而被拍摄传播,这肯定是侵犯隐私权的行为。但此次视频涉及白百合的亲密行为对象并非其丈夫,白百合作为公众人物,其行为具有一定的社会影响力和号召力,她这种不符合道德标准的行为被曝光,法院或许很难认定是侵犯隐私权。
也就是说,主动公众人物的隐私权和公众的知情权在某种程度上是“对立的”,比如在竞选中的一些政治人物,需要尽量披露自己的信息,让公众了解其是否足够正直、足够有能力对社会进行管理以及个人嗜好是否会影响其行使职权,明星的隐私权与政客类似,但在法律规定上没有政治人物那么明确具体。

(作者:赵虎 律师)

2016-10-20

明星身上的光环,让很多人除了关注他们的工作、作品外,还关注他们的私生活,比如婚姻、恋情等。明星与一直相爱的人结婚,这会让很多影迷因此“相信爱情”;一向被人看好的明星夫妻突然离婚,则可能会让影迷“不信爱情”。从这个意义上来看,明星的结婚和离婚已经不是他们自己的事情而是“社会事件”,甚至会影响很多人对爱情的信心和看法,所以明星的结婚和离婚也会成为社会话题,让人们就此对某些问题展开讨论。明星,尤其是影视明星,由于其工作的特殊性,这让明星的婚姻生活容易不稳定——也许,演员并非是婚姻最不稳定的群体,但是他们受关注的程度高给人造成了这种印象。影视明星工作忙,留给家人的时间少,拍戏的时候一连几个月都在剧组,影视明星和配偶客观上存在着聚少离多问题,加上本身郎才女貌,诸多因素导致演员产生婚外情的几率高。

这几年发生了几起明星的离婚案件,有的处理地很好,比如王菲、姚晨、张雨绮等,有的则两败俱伤,比如黄奕的离婚案。而王宝强的离婚案其热度和公众的参与程度比以上的几位明星都要高,究其原因,除了王宝强本人的知名度之外,跟这次离婚的高调程度以及其中的一些狗血剧情有关系。也许明星在演艺领域是非常牛的人物,但是未必清楚离婚中涉及的一些法律问题。本文拟以王宝强离婚案为引,简要谈谈明星离婚案件中有哪些特殊的问题需要注意。

一、谨慎使用微博等工具曝光对方的“罪行”

引爆王宝强离婚案的是王宝强发的一条微博,在这条微博上王宝强指出离婚的理由是“马蓉与经纪人宋喆有不正当两性关系”。这个事实是真是假,目前尚需要王宝强一方提供证据来证明。为什么需要王宝强一方来证明呢?因为法律规定的是“谁主张谁举证”,既然王宝强主张妻子与他人有不正当两性关系,就有举证的义务。我们律师知道,这个举证的难度不小,俗话说“捉奸捉双”,如果没有直接的证明,而是一些旁证的话,恐怕会陷入被动。

普通人在离婚案件中指责对方与他人有不正当两性关系,一般就是止于是否可以证明,不能证明也没有什么法律后果。但是,明星不然。明星有众多的粉丝和较高关注度,一旦指责一个人与他人存在不正当两性关系,则意味着“未审先判”,给他人造成巨大的精神伤害。虽然案件还没有开庭,但是很多人都已经相信了马蓉的确与宋喆有不正当两性关系,每天都有人在微博等社交媒体辱骂这两个人,这两个人已经不能正常的生活,以后如何生活都是问题。假如,这里面存在误会或者不实怎么办?

马蓉已经起诉了王宝强侵犯名誉权。在这个案件中,王宝强需要证明“马蓉与经纪人宋喆有不正当两性关系”这一事实,如果没有证据或者证据不足以证明这一事实,则他会承担被诉的风险,被法院判决构成侵犯他人名誉权,并承担侵权责任。

二、有关离婚理由:“与他人有不正当两性关系”并非法院判决离婚的法定事由。

根据《婚姻法》的规定:重婚或者有配偶者与他人同居的,调解无效,可以判决离婚。

很多人认为,婚内出轨是法院判决离婚的理由之一,其实这种观点是有问题的。出轨或“与他人有不正当两性关系”二者并非是法律术语,难以精确地界定“出轨”、“与他人有不正当两性关系”的内涵和外延,比如感情出轨算是出轨还是身体出轨算是出轨,到了哪个程度算是出轨,每个人的理解往往不同,法律也没有明确规定。根据法律规定,出轨到了“重婚”或者“同居”的层次才是离婚的法定理由。如果没有到重婚或者与他人同居的程度,不是法律规定的视为夫妻感情破裂的理由,也有可能不会判决离婚。

就王宝强离婚案而言,王宝强并没有指出马蓉与宋喆存在重婚和同居的事实,如果的确不存在的话,而马蓉又坚决不离婚,法院也可能不会判决离婚。

当然,法律并非如此僵化,《婚姻法》也规定了“其他导致夫妻感情破裂的情形”调解无效的,也可以判决离婚。在王宝强离婚案件中,王宝强提到马蓉的手机里面有一些内容,如果这些内容可能证明马蓉有离婚的计划和转移财产的行动以及其他一些能说明夫妻感情破裂的内容,再加上事情发生后双方的表现和态度,也可以被认为他们感情破裂,判决离婚。

三、有关财产分割。财产分割往往是明星离婚的难点,一般而言,明星财产较多,财产形式比较复杂,牵扯利益较多。

离婚的时候,不能协商一致的,夫妻财产一般平均分割,这些财产包括所有的夫妻共同财产,包括房屋、汽车、股权、基金等各种形式的财产。

王宝强离婚案中就涉及到王宝强夫妻开的公司,离婚的时候不能直接分割公司,只能分割公司的股权。无论双方占股多少,都会综合计算双方的占股比例,与其他财产一起进行分割。

王宝强离婚案件中也可以看到明星成立公司后的一些公司治理的问题,比如有网友指出王宝强与马蓉公司的股权在几个月前发生过变更,由此怀疑王宝强早就知情。这种猜测可以不去管它,不过这种明星夫妻开公司如何引入现代化的公司管理方式,杜绝出现“夫妻作坊”还是需要思考的。夫妻作坊的最大的不利之处就是不正规,很多文件在做的时候并非严格依法办理,比如工商登记变更的时候,一些手续性文件由代办公司签字了,该签字的股东本人没有签字,这就为以后埋下了隐患,一旦发生矛盾,会不认可签字文件的效力。

综上,就目前的社会氛围而言,离婚已经不是新鲜事情,明星离婚引起的震动或许只限于粉丝的情感波动或成为人们茶余饭后的谈资。不过,明星毕竟与普通人不同,明星粉丝众多,影响舆论的能力是很强大的。明星处理自己的婚姻应该更为慎重,遇到事情多了解相关法律知识,在专业人员的帮助下采取行动。
(作者:赵虎 律师)

2016-08-15

一、父母婚后出资购房

“第七条 婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。” (婚姻法解释三)

1、对于部分出资的。本条的出资指的是“全部出资”,那么部分出资怎么看?婚后购房,父母部分出资的(如首付),登记在自己子女名下的,视为对自己子女的赠予。离婚的时候,该部分应该单独看待。

2、其他财产。婚后父母赠与子女汽车、股份的,参照婚姻法解释三第七条,离婚时,视为父母对自己子女的赠予。另外,子女为父母买房的,适用同一规则。其他亲属为孩子买房子的,同样适用该规则。

3、农村房产。农村盖房子的,因为没有房产证,不适用婚姻法解释三第七条的规定。

二、夫妻财产约定

“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定,对双方具有约束力。”(《婚姻法》第十九条)

1、夫妻通过财产约定把一方的婚前财产变成婚后共同财产,属于赠予,应该适用《合同法》有关赠予的规定,即没有变更登记前,权利人有任意解除权。

2夫妻通过约定把一方的婚前财产变成婚后共同财产,没有及时办理变更手续的,一方可以撤销赠与。在房产证上补加配偶名字,及时变更登记才能万无一。

3但是,通过法院调解或者在民政部门登记离婚中约定把房产赠与对方或者子女的,跟夫妻间的约定不同,效力高于公证赠与,不能单方撤销。

三、离婚时的保险分割

1子女买的保险,视为对共同财产的处分行为,不作为夫妻共同财产分割;

2、给一方买的保险,离婚时愿意继续投保,分割支付的保险费,不愿意继续投保的,分割保单的现金价值。

3保险合同中对受益人的约定如果包括姓名和身份关系如配偶+王某某),如果出保时身份关系发生变化如离婚),视为未指定受益人。

四、父母子女关系

“继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利和义务,适用本法对父母子女关系的有关规定。”(婚姻法第二十七条)

1、继父母子女关系:形成继父母子女的关键在于是否形成抚养教育关系,如果父母再婚时子女成年的,无论继子女有无赡养继父母,都不构成父母子女关系。

这种纠纷主要发生在遗产继承案件中,形不成拟制血亲的继子女即使尽了赡养义务也无法像亲生子女一样继承遗产。《继承法》留了一个特殊条款可以使用,继承人以外的对被继承人扶养较多的人,可以分给他们适当的遗产。(继承法第十四条)

2欺诈性抚养关系:丈夫支出的抚养费适当补偿;离婚时,丈夫不抚养孩子,也不承担抚养费;丈夫可以要求精神损害赔偿。 但是,如果丈夫明知不是自己的亲生子女而抚养的,不构成欺诈性抚养。

3、抚养费。

“ 父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。

父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。”(婚姻法第二十一条)

能否约定违约金。抚养费的违约金,或者以探望权为条件,或者以拖延为条件,是否有效?法院认为抚养未成年子女是父母的法定义务,不是合同义务,所以违约金条款无效,不支持。

、抚养费返还。未直接抚养孩子一方一次性支付完全部抚养费,孩子未满十八周岁死亡的,能否要求返还?法院支持返还,因为抚养费是给孩子的,父母任何一方不得获利。

、诉讼时效。追索抚养费的诉讼,不适用诉讼时效的规定。因为抚养费请求权基于父母子女之前的特殊关系产生的,不是债权关系。物权关系和因为特殊身份关系产生的诉讼,不适用诉讼时效的规定。亲子关系不适用诉讼时效,是为了保护孩子健康成长但是,已经成年的孩子,不能再要求父母给拖欠的抚养费。

五、同居关系

“被宣告无效或被撤销的婚姻,当事人同居期间所得的财产,按共同共有处理。但有证据证明为当事人一方所有的除外。”(婚姻法解释一第十五条规定)

1、财产分割。同居关系,解除同居关系时的财产处理,法律规定是“一般共有”原则处理,即:各是各的,除非证明出资了,才能要求分割,没有出资的不能要求分割。这个跟婚姻关系不同,婚姻关系下,没有其他特殊情况,财产都是共同的。 同居关系,没有特殊情况,谁名下的财产就是谁的,另外一方要分割需要证明自己有出资。

2、婚外情赠与。给小三送房子送车,妻子有权提出赠与无效。大额的财产处分应该经过婚姻另一方的同意,否则不得擅自处罚。法律规定,夫妻对财产共同共有,夫妻对财产的共同共有在分割之前(一般是离婚前)及于全部财产所以,法院会判决全部赠与无效,而不是部分无效。

六、夫妻债务

“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。”(婚姻法第十九条)

“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”(婚姻法解释二第二十四条)

“在不涉及他人的离婚案件中,由以个人名义举债的配偶一方负责举证证明所借债务用于夫妻共同生活,如证据不足,则其配偶一方不承担偿还责任。在债权人以夫妻一方为被告起诉的债务纠纷中,对于案涉债务是否属于夫妻共同债务,应当按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条规定认定。如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活,则其不承担偿还责任。”(最高法答复江苏高院)

“夫妻一方对外担保之债不应当适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条的规定认定为夫妻共同债务。”(最高法答复福建高院)

1夫妻债务,包含三种情况的法律关系:离婚案件中对内关系债务案件中对外关系还有一个追索的关系。这三种情况的法律关系规则不同不能机械适用婚姻法司法解释二第24的规定在债权人起诉的情况下,一方能够证明债务没有用于夫妻生活的不承担债务

2、夫妻一方对担保产生的债务,一般不认为是夫妻共同债务。但是,担保人受益的,产生担保人责任的,应该是夫妻共同债务。

3、夫妻一方举债,应该看是否超出日常生活范围;要查债务是否真实发生。大额举债,应该有另外一方签字。

4有人认为离婚案件中不宜处理夫妻债务,不在离婚案件中解决,就只能在债务案件中解决,有利于标准一致。

七、其他

1假身份证结婚,另外一方明知的,应该按照婚姻关系处理而不是按照同居关系处理

2、在欺骗性婚姻中,对于结婚证是不是应该撤销,不是民庭决定的,而是行政庭决定的。应该通过民政部门申诉或者到法院提起行政诉讼。

3忠诚协议,法院观点不同,北京法院支持,海淀法院有判例。上海法院对忠诚协议不支持,没有离婚要求赔偿的不受理,离婚案件中对于忠诚协议不予处理。有的法院认为忠诚协议无效。起草婚姻法解释三的时候,刚开始认为是有效的。后来分歧严重,形不成一致意见。目前观点:法院不管,自愿履行。

(作者:赵虎 律师)

王宝强通过微博宣布离婚成了今天早上醒来看到的最爆炸性的消息,看完王宝强的声明,出于法律人的职业敏感,有些话想说一说。也许短短的声明没有说出全部事实,本文也许会显得有些杞人忧天,不过本文通过对王宝强离婚这个事情的分析,也有利于普及婚姻法知识。

1、离婚的程序。离婚需要到民政局婚姻登记处或者法院微博离婚不具有法律效力。通过媒体宣告离婚曾经是离婚的一种方式,比如民国的时候有过登报离婚(蒋介石曾经使用这种方式),当时之所以有这种方式,还是因为当时人们理解的离婚还是“休妻”,一方声明就可以了。现在不行了,结婚是两个人的事情,离婚也是两个人的事情,一个人说了不算。

离婚的时候主要涉及三个焦点:是否离婚、子女抚养、财产分割。如果夫妻双方对这三个焦点都能达成一致意见,可以去民政局婚姻登记处办理协议离婚。如果夫妻双方对这三个焦点的任何一个点不能达成一致意见,一方又执意离婚的,可以起诉至法院。

2、离婚理由。出轨并非法院判决离婚的法定事由,根据《婚姻法》的规定:重婚或者有配偶者与他人同居的,调解无效,可以判决离婚

出轨并非是一个法律术语,难以精确地界定“出轨”的内涵和外延,比如感情出轨算是出轨还是身体出轨算是出轨,到了哪个程度算是出轨,每个人的理解往往不同,法律也没有明确规定。根据法律规定,出轨到了重婚”或者“同居”的层次才是离婚的法定理由。

除此之外,调解无效可以判决离婚的法定理由还有:实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;因感情不和分居满二年的等等。

3、财产分割财产分割往往是明星离婚的难点,明星一般财产比较多,财产形式比较复杂,牵扯利益较多。

离婚的时候,不能协商一致的,夫妻财产一般平均分割,这些财产包括所有的夫妻共同财产,包括房屋、汽车、股权基金等各种形式的财产

王宝强离婚案中就涉及到王宝强夫妻开的公司,离婚的时候不能直接分割公司,只能分割公司的股权。无论双方占股多少,都会综合计算双方的占股比例,与其他财产一起进行分割。

出轨对财产分割影响不大。根据程度不同,到了重婚或者同居的程度,可能会有赔偿金、少分财产等法律后果。

4、子女抚养先有双方协商决定,夫妻协商不成的,哺乳期内的子女,以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女,如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时,由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。

出轨涉及个人私德,在考虑子女抚养问题的时候,法院常常会考虑这个因素是否会影响子女的健康成长

综上,本文进行的分析根据的是有限的材料,着重对《婚姻法》法律知识的普及,如随着失态发展,有事实上的不符合之处,尚请见谅。

2015-04-07

   问题1

    我和妻子结婚后我父母为我买了房,房产证是我的名字,请问我和妻子离婚我要分她一半吗?

    赵虎律师解答:

    我国《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》第七条规定:婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

    所以,如果婚后父母出资买房并写在子女一方名下的,属于受赠子女一方的个人财产,不是夫妻共同财产,离婚的时候不分割。

   需要注意的是,这里的出资指的是支付全部房款,而不是支付首付。如果支付首付,由夫妻换贷款的,还是属于夫妻共同财产。

    问题2

    离婚协议已写明房子归我,离婚证早已办完,但我买房时房管局为何还要让女方到场签字?她不来我能怎样?

    律师解答:

    这种情况应该属于房产证上是夫妻两个人的名字。如果房产证上是夫妻两个人的名字,即使已经协议离婚,办理房屋过户登记的时候必须双方亲自到场。因为根据《物权法》规定,根据房屋登记来确认房产地额归属。

    如果对方拒不配合办理过户登记,你可以向法院提起确权之诉,要求依照离婚协议确认房屋归你所有。法院判决之后,可以拿着判决书直接到房屋过户大厅办理过户手续。

    问题3

    房产本上是父亲的名字,父亲去世,母亲在世,有3名子女。可以在不告知子女的情况下把房产本改为母亲的名下吗?

    律师解答:

    如果没有遗嘱,则为法定继承。父母、子女、配偶为第一顺序继承人。也就是说,父亲去世之后,母亲和这三个子女都是继承人。一般情况下,这个房屋的一半为父亲的遗产,另外一半为母亲的遗产。这几个继承人平均继承一半的房产。

    在法定继承的情况下,如果想变更房屋产权人的姓名,必须经过其他继承人的同意。在具体办理手续的时候,房屋管理部门也要求看到继承遗产的公证文书。

   所以,不能在不告知子女的情况下把房屋过户到母亲名下。

    问题4

    我父亲去世,没有遗嘱,留下一房产,现要过户到母亲名下,需要提供那些证明材料,需要经过公证吗?

    律师解答:

    房屋继承是指按照法律规定的程序,把被继承人的遗产房屋转归继承人所有的一种法律行为。遗产房屋继承的形式有法定继承、遗嘱继承、代位继承、转继承、遗赠等。

    继承人是申请人,可以自己也可以委托他人到建委交易大厅办理,一般在3个工作日可以办完。

    申请人需要准备的材料:

    1、《房屋所有权转移登记申请书》,一般现场填写,不用提前领取;

    2、房屋所有权证(原件);

    3、继承人身份证明;

    4、继承人不能亲自办理的,出具书面授权委托书;

    5、继承权公证书或接受遗嘱公证书或法院判决书(原件)。办理继承权公证时,需要全部继承人到场,所有人对遗产分配达成一致意见,或者放弃继承需要做出明确确认。否则,需要到法院起诉;

    6、楼房提供房屋所有权所附房屋登记表、房产平面图复印件一份(附表房屋所有权人栏空白,附表不复印房产证号,房屋所有权证中没有附图表的,可不提交);

    7、契税完税或减免税凭证(遗赠);

    8、多个人共同继承一套房屋的,应提交共有协议(原件),约定由何人持房屋所有权证、何人持房屋共有权证。

    当地有更为具体或者特殊规定的,以地方规定为准。

    问题5

    我和前夫共同出资购买了一套房产,房产证和贷款手续都是他的名字。我们不想复婚,我们达成一个协议:如果我们不在一起生活了,房产归我,只是把他的出资归还给他。我想跟他订立一个法律有效的协议,不知道注意哪些问题?

    律师解答:

    首先,在协议中写明一下你们之间的关系和购买这套房产来龙去脉、出资情况、贷款情况、还款情况和还款计划等。

    第二,写明你们对于以后房屋分配的具体意见和详细的操作方式。

    第三,写明违反协议的法律后果。

    最后由你们双方亲自签名、写明日期。

虽然做了以上的说明,但是这是一份比较专业的协议,建议可以找到当地的律师代书,更有利于体现你们双方的意思,保护你的合法权益。

问题6

我和爱人2002年结婚,05年要了一块宅基地盖房,房子无产权,现在要离婚,这房怎么分?

律师解答:

针对这一问题,最高法院司法解释已经有明确的规定:

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十一条规定:

离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的,人民法院不宜判决房屋所有权的归属,应当根据实际情况判决由当事人使用。

当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后,有争议的,可以另行向人民法院提起诉讼。

因此,你们这种情况法院不会判决房屋归谁所有,只是判决房屋先由谁居住,不居住该房屋的人有权利要求居住人给付房屋利益的一半。

建议你们先协商,协商不成的情况下可以起诉到法院。法院在决定房屋由谁居住的时候会考虑双方的意愿、过错、贡献大小、有利生活、照顾女方等因素进行判决。

问题7

婚前买的房,婚后多少年变成夫妻共同财产?

律师解答:

根据《婚姻法》的规定:婚前购买的房屋属于一方共同财产,除非有协议约定为夫妻共同财产。

之前曾经有过婚前一方财产婚后若干年转化为夫妻共同财产的规定,但是现在的《婚姻法》已经废除了夫妻财产转化的问题。

问题8

我前夫在我俩离婚前背着我将我们居住的房屋卖与他人[房产证是我个人名字],并与买家签订房屋买卖合同。现买家要我在合同书上补签名,我没有签字。买家将前夫和我一起告上法庭。请问这样的房屋买卖合同是否有效?

律师解答:

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第十一条的规定:“一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋,第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续,另一方主张追回该房屋的,人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失,离婚时另一方请求赔偿损失的,人民法院应予支持。”

也就是说,如果夫妻关系存续期间夫妻一方出售夫妻共有房屋,并符合特定条件的,房屋买卖合同成立,不能找买房人要回房屋。

但是,这个案件中有些条件没有达到,比如:房屋没有办理产权登记手续。也就是说,房屋还没有过户,不能适用这条规定,合同的效力未定。

对于效力未定的合同,作为房屋产权证上的登记人有权追认或者否认。如果不同意,合同无效。买房人可以要求退还购房款,并要求实际的签约人(前夫)承担违约责任。

问题9

父亲去世2年了,母亲健在,房子要拆迁,弟弟突然拿出一份号称父亲的遗嘱,要求继承全部房产。我有继承权吗?我能否要求在母亲去世后再继承房产?

律师解答:

第一,首先应该确认房产属于你父亲的个人财产还是你父母的夫妻共同财产。一般情况下,应该属于他们的夫妻共同财产。这种情况下,即使你父亲的遗嘱是真的,弟弟也不能继承全部房产,因为你母亲还有一半,你父亲不能用遗嘱的方式处分你母亲的那一半。

第二,遗嘱的真伪问题。遗嘱需要符合法律规定的形式要件和实质要件。比如字数遗嘱需要整份遗嘱由被继承人手写并签字。如果你怀疑遗产的真伪,可以要求对遗嘱上面父亲的签字进行鉴定,以进行辨别。

,被继承人死后,继承人随时可以要求继承遗产,你主张母亲去世之后再继承遗产需要其他继承人也同意,否则不能实现。

问题10

    父母婚前把房子已经买好,并登记在我本人名下。现在妻子要离婚,要求分割房子,我能否拒绝分割呢?

律师解答:

第一,这种情况,如没有特别约定,房屋属于一方婚前财产。

第二,除非两人有协定,否则婚前财产不会随着结婚时间的推移变成夫妻共同财产。离婚的时候,另外一方也无权要求分割房产。

(北京市东易律师事务所合伙人 赵虎 律师)

(北京市东易律师事务所赵虎律师团队推出“贴身护法”法律服务项目,旨在为老百姓解决身边的法律问题。遇到法律问题,可百度“赵虎 律师”)

2015-03-26

    根据《婚姻法》第31条和《婚姻登记办法》的规定,男女双方自愿离婚的程序是依法办理离婚登记。离婚登记是夫妻双方自愿离婚的必经程序。它是由婚姻登记机关依照行政程序办理的。

  当事人协议离婚的,必须双方亲自到一方户口所在地的婚姻登记管理机关申请离婚登记。婚姻登记管理机关,在城市是街道办事处、或者市辖区、不设区的市人民政府的民政部门;在农村是乡、民族乡、镇的人民政府。

1、办理离婚登记应准备的材料:

申请协议离婚时,应当准备以下的材料:

(一)户口证明的复印件男女双方各一份,(原件也要带);

(二)居民身份证复印件男女双方各一份,(原件也要带);

(三)离婚协议书一式三份。双方都要签名;

(四)结婚证原件;

(五)孩子的出生证明复印件一份(原件也带上)

(六)二寸近期免冠半身照片两张(男女双方都要准备)

2、离婚登记的程序:

离婚登记的程序,可分为申请、审查和程序三个环节:

1.申请

要离婚的男女双方,应持以上的材料,共同到婚姻登记机关办理手续。双方任何一方,都不能委托他人代办离婚手续。双方要按照婚姻登记机关的要求,填写离婚申请书。

2.审查

婚姻登记机关的工作人员在接受当事人离婚申请时,应当把《婚姻法》中关于离婚的规定,向当事人讲清楚。双方当事人应当如实告诉有关情况;工作人员在审查中必须查明以下五个问题:

(1)离婚申请人双方是否都有行为能力。如果发现双方或一方无行为能力,不予登记,告诉通过诉讼程序解决离婚问题。

(2)离婚是否确实处于双方自愿。

(3)对子女问题是否已适当处理。

(4)对财产问题是否已有适当处理。包括对双方夫妻共同财产分割是否合理;双方对个人财产有无纠葛;共同生活所负的债务是否已经清偿,如果共同财产不足清偿;那么今后如何清偿。

(5)如果一方生活确有实际困难,双方是否就经济帮助问题达成协议,其给付办法是否妥当。

3.登记

登记是离婚登记工作的最后环节。婚姻登记机关只有在查明双方确实在自愿并对子女和财产问题已有适当处理时,才能发给《离婚证》,收回《结婚证》。《离婚证》的工本费应当在5-10元。各地规定不同。 

【赵虎律师,北京市东易律师事务所合伙人,微信号:lawyerzhaohu】

欢迎加入【离婚法律咨询互助群】,QQ群号: 438545320。

2015-03-13

案件情况:

2014年12月31日。早上八点多,老张跟往常上山去查看鸡舍。可是眼前的情形却让他目蹬口呆:羊舍被人撬了,四只羊不见了,鸡舍的门也敞开着,鸡少了一大片。老张去年进了三百多只小鸡仔,死了几十只,还剩两百多只,可眼前数来数去只剩下一百多只了。这老张看着很心疼啊,他想这些鸡原本都是在竹林散养的,晚上它们会回自己的鸡窝,已经养了八个多月了,原本不打算卖,过年的时候送给客户的。这些鸡是广西的三黄鸡,市面上散养的土鸡一百多块,都快过年了,谁这么缺德敢来偷我的鸡呢?于是老张赶紧报了警。到了下午,民警让老张去派出所看看这些鸡是不是你的?老张一看,立刻认出来:这就是我的鸡啊。因为我养的鸡,嘴巴没有烫过,全都是尖尖的。那么这过了一整个晚上,老张的鸡去了哪儿走了这么一遭呢?可是这数量也不对啊?老张数了数,少了好几十只鸡呢。鸡找到了,那么这个偷鸡贼到底是谁呢?

他自然也无处遁行。闹了半天这个偷鸡贼姓陈,今年四十岁,是当地人。要说起初衷,陈某也是因为孝顺,家里有一个老母亲身体一直不好,去年还在省城里动了手术,孝顺的陈某想给老母亲弄点鸡汤来补补身子,而且年前鸡价上涨了,他想偷了鸡卖掉之后,顺便挣点钱补贴医疗费,于是陈某盯上了老张家的鸡。

有别于一般的偷鸡贼,陈某大大方方地叫了一辆黑车去上山,深更半夜的,司机也很奇怪,加上司机放话,偷抢来的东西他是不运的。那么,到了12月30日的晚上十点多,陈某上了山,陈某假装是这户人家的儿子,熟门熟路地指引司机把车开到半山腰。司机见陈某这么利索就不再怀疑了。

下车之后,陈某沿着山路继续走,然后大摇大摆地踢开了竹篱笆门。陈某起了贪心先把一只肥羊绑好,打算待会偷完鸡后把羊也给装上。然后他摸着黑进了鸡舍,把鸡一只一只地绑好,因为很费时间,陈某干脆叫上黑车司机一起帮忙数数。这位所谓的好心司机帮忙数完了鸡之后,凑了五十只装进了后备箱。等到陈某装完鸡,还想抓羊的时候,发现羊早已经跑了,于是只好作罢。没钱付车费,司机只好帮忙卖鸡,之后两个人整装待发一路开到批发市场。

但是找了好几家,鸡也没有卖成,后来陈某了没有钱付车钱了,怎么办呢?就让司机抓几只鸡出去卖,后来陈某这种鬼鬼祟祟的这种行为引起了当地巡逻民警的怀疑。随后被带进了派出所,一盘问,陈某是供认不讳。事后,陈某的老父亲从家里东拼西凑出来四千五百多块钱,作为损失赔偿养鸡户老张。虽然还有七十多只鸡跑掉了,但是双方最后还是达成了合解的协议。

念其是初犯,而且是一片孝心,之后也积极地赔偿了被害人的损失,后来公安机关对其采取了取保候审的措施。最后检察机关也没有对陈某批准逮捕。这个事情引起了大家的关注:批捕的条件究竟是什么,偷鸡贼是否应该被批捕呢?

律师解答:

批捕一般是要满足三个条件,这三个条件是缺一不可。这三个条件分别是:第一是证据条件,逮捕的时候是有证据证明的事实;第二条件是罪责条件,也就是说这个犯罪是有期徒刑以后的情况;第三是社会危险性条件,也就是说采取其他的强制措施无法防止发生社会危险性,比如取保候审、监视居住。

    这个案子不予批捕是因为没有满足这三个条件,就是这三个条件,至少有一个条件有一些欠缺。

    从以上这些条件来看:第一个条件证据条件,本案证据应该没有问题,犯罪嫌疑人也供认不讳了。再就是罪责条件,他已经达到了盗窃罪的刑点,有可能按照盗窃罪的规定判三年以下有期徒刑,也到了罪责条件。不过,可能社会危险性这个条件没有达到。

我们来看社会危险性怎么判断呢?逮捕是强制措施中最严厉的措施。它是在其他措施都不足以防止发生社会危险性,才采取逮捕这个措施。法律具体规定了几种情况:第一,要判处十年以上有期徒刑的,就应当逮捕;第二,如果判处不了十年以上有期徒刑,但是有前科的,或者身份不明的也应该逮捕;第三,前面两种情况没有,但是不逮捕有可能发生新的犯罪、或者是有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的危险性、或者有可能毁灭、伪造证据、发生串供、或者对被害人、举报人进行打击报复、或者自杀逃跑,也要逮捕。

这个案件来看的话,首先他不可能判处十年以上有期徒刑。第二犯罪嫌疑人没有前科。第三他和他父亲也拿出了四千多块钱和失主进行了合解,这种情况下他不可能毁灭证据,也应该不会打击报复,而且也没有逃跑自杀的危险。这种情况下采取取保候审或者监视居住这个人也可以到案,正常参加刑事的侦察程序,可以不予批捕。

    这个案件涉及到情与法的问题:法不容情还是法亦有情呢?从司法实践来看的话,我们认为在批捕阶段一般是法不容情。即使有情可原,但是达到了批捕的条件,还是要批捕。这个案子,有可能当地的检察机关认为,犯罪嫌疑人不具有社会危险性,没有达到批捕的条件,而不是达到了批捕的条件而没有批捕。另外一个呢,我们认为法亦有情,这主要体现在法院的审判阶段,法院在判决的时候会考虑犯罪行为的动机是什么,来判定这个人的社会危险性有多大?如果说这是个惯犯,犯罪动机又没有可怜可原之处,判的刑就要高一些。如果说有一些特殊原因的话,比如本案,法院判的可能会低一些。(北京市东易律师事务所 赵虎 律师)

2015-03-10

赵虎 律师

数年前,热播电视剧《不要和陌生人说话》差点让冯远征不能“翻身”。前几天,《关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》获得通过,再一次把家庭暴力的问题摆到了公众的面前。家庭暴力问题不只是道德问题,更是法律问题。

因为我国长期以来实行“君君、臣臣、父父、子子”的治国纲领,国是大家,家是小国。皇帝是大家的父亲,父亲是小国的皇帝。法律规定了皇帝的统治地位,也规定了父亲的统治地位。一个家庭的家长(主张是父亲)责打自己的子女、妻妾,并不受到法律的约束。从这方面来看,家庭暴力问题在我国也是历史悠久。

历史悠久的东西很难改变。有研究表明,我国上亿的已婚妇女曾经遭受家暴。其实,随着社会的发展,不只妇女遭受丈夫的家暴,子女也遭受父亲、母亲的家暴(保定曾有一妇女用菜刀砍下儿子头颅),甚至丈夫也遭受妻子的家暴。把笑脸留给别人,把家暴带到家庭,多少人回忆童年的时候充斥着家庭暴力!家暴,已经是我们这个社会无法言说的痛。

法律对于家暴早就有相关的规定。比如,我国《婚姻法》把家暴列为法院认定夫妻感情破裂的理由之一,我国《刑法》规定了遗弃、虐待罪。不过,法律规定虽然有,在具体家暴案件中,法律能够被应用的时候不多。原因是:家暴取证很难。

作为律师,我办理的离婚案件中有很大的一部分涉及家暴的问题,可是,都无一例外的涉及到取证难的问题。取证难,难在下面几点:

1、受害人不积极收集证据。

   家暴发生之后,一般情况下受害人不会采取报警等措施,纠结于矛盾的解决,而非证据的收集。有的时候,受害人自己会拍下照片。但是照片只能证明受伤这个事实,但是很难证明受伤的原因。

2、受害人帮助施暴者掩盖事实。

家庭暴力发生后,本着家丑不可外扬的思想,受害人很少对外宣扬家暴的事实和具体情况。即使到医院就诊,在医生询问受伤原因的时候,也经常会选择帮助施暴者掩盖家暴的事实,编造另外的原因。

3、家暴的证人主要是家人和邻居,作证困难。

家庭暴力的证人经常是家人或者邻居,家人更愿意劝和,而不愿意作证让其中一方遭受法律的制裁。

另外,男方的家人一般不会为女方作证,女方的家人不愿为男方作证。而根据法律规定,自己这一方的家人作证又因为存在亲属关系会减弱证人证言的证明力。

邻居往往本着多一事不如少一事、抬头不见低头见的原则,不愿意作证而让施暴者承担法律责任。所以,证人很难寻找。

因为以上的原因,当事人向我痛说遭遇家暴的时候,往往很难拿出证据,或者在屡次经历家暴的案件中,当事人仅仅可以拿出最后一次家暴的部分证据。我们可以相信家暴的确发生,不过要经得起法庭的推敲还是需要足够的证据证明。

也许有的人认为如果遇到家暴就走法律途径,可能会导致感情的破裂。这也是一个不得不考虑的现实问题。不过,遇到家暴保留相关证据不代表一定会走法律途径,而是一个反抗家暴的方法、手段。

所以,建议可以用手机录音、录像的方式来保留家暴的证据,到医院治疗的时候对伤情的成因尽量实话实说,遇到特别严重的家暴的时候建议报警处理。这样可以保留证据,维护自己的合法权益。对家暴说“不”,也许才能收获更健康的家庭环境。