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2017-07-21

2017年7月19日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第四期在线沙龙正式举办,本期沙龙以“拍网络大电影的法律风险”为主题,由北京市中闻律师事务所马律师担任主持人,由奇树有鱼法务胡滨、90后美女导演张帆以及赵虎律师担任嘉宾,参与讨论的还有众多在影视传媒领域有着丰富经验的老板、律师、法务以及政法院校在读硕士研究生,大家就网络大电影的授权、合作及播出中的法律风险;对网络大电影的监管;网络大电影与院线电影在诉讼及纠纷上的区别;“通知+删除”规则及红旗原则的适用等问题进行了激烈的讨论。在极其有限的一个小时里,大家畅所欲言,对网络大电影的发展及前景发表了自己的看法,更有群友萌生出拍摄律政题材网络大电影的想法,整场沙龙气氛活跃,大家在交流中获益颇丰。
一、网络大电影授权中的风险
网络大影算是电影的一个分支,授权链条上应该与院线电影相同,不同之处在于发行的平台、票房核算以及总局的核查方面。具体而言,网络大电影的授权分为两个阶段:拍摄阶段需要得到著作权人的授权、上线时对播放平台的授权。
1.拍摄阶段的授权
一般来说,院线电影对于原作、编剧的授权要求比较严格,要求得到从原权利人开始的一系列授权文件,如授权许可拍摄、进行网络传播等的授权委托书等文件。网络大电影在上线时虽然没有过多类似审核,但在合同中清晰权利义务内容,明确授权内容可以防止后续纠纷的产生,实践中就曾发生典型的案例:
七娱世纪传媒宣布七娱乐影业将拍摄《诛仙》系列网络大电影,此项目由欢瑞世纪、七娱乐、华谊兄弟联合出品。随后《诛仙》小说的作者萧鼎(本名张戬)在微博上连续两次发表个人声明。他指出,从未授权任何第三方根据《诛仙》改编及拍摄网络大电影,且认为欢瑞世纪、七娱乐和华谊兄弟的行为侵犯了其著作权。
对此,赵虎律师建议:授权书本身就应该详细,而不是太笼统,否则遇到具体的权利,可能认为没有得到授权,比如拍摄续集的权利等等。
2.上线阶段的授权
上线阶段的授权即对播放平台的授权。一般而言,网络大电影平台的上线都分为独家发行和全网发行,这直接影响到分成和影片的宣传。北京市中闻律师事务所马律师认为,质量过硬的影片一般会选择独家发行。能独家尽量独家,没办法独家再选择全网。因为独家影片不仅有高分成,还有视频网站的推广资源,而全网影片除了视频网站几乎不会给任何推广资源,基本上是自生自灭,只能靠自然流量和片方自己的营销宣传。当然,如果你对自己的影片足够自信,也可以主动选择全网。
值得一提的是,上线阶段播放平台都会对电影作品进行审查,很多题材和类型的作品是禁止上线的。如爱奇艺针对以下类型的内容严格把控,禁止上线:违背社会伦理准则,不良婚恋观,审美导向以及价值观有偏差,毁三观作品;具体展现血腥暴力情节,传播社会负能量;恶搞名著,宣扬封建迷信的作品等。另外,6月30日,中国网络视听节目服务协会在京召开常务理事会审议通过了《网络视听节目内容审核通则》,对于网络大电影的题材内容可谓有了更多的限制,这提醒拍摄者从一开始就做好对题材内容以及情节的把控,不然只会竹篮打水一场空。
二、网络大电影合作中的风险
实践中,赵虎律师曾碰到这样的问题:开发IP的过程中,合作各方发生了争议,导致分道扬镳。分开之后,各自都拿着共同创作的作品找投资、找合作方,可以预见到以后的法律风险都很大。他接着提到:“可气的是,每当几个人合作开发IP的时候,我都会提示要签订合同,要约定分开之后怎么处理,很少有人能听得进去,好似我们是闲来无聊找事的 。”
合作开发IP,最后产生权属争议的纠纷屡见不鲜,究其原因是前期合同约定不够严谨。对此,合作各方在前期合同中应该尽一切可能想象到实操中的问题,并在合同中加以约定防范,如约定好合作作品的权利归属,约定好不再合作时各方的权利义务等,这一点非常重要。
三、网络大电影播出中的风险
1.网络大电影播出中风险的体现
电影播出之后,才是最危险的时候,这个时候以前积累的各种内伤会集中爆发。比如:侵犯他人知识产权、肖像权;几个投资方因为分账不均开始各种起诉;项目方可能会认为宣发不利,准备起诉。这段时间,是最需要律师的时候。
另外,现实生活中,各类作品的网络盗播现象十分普遍。国人深受拿来主义思维的影响,一旦听说了有了新的音乐专辑,有了新的电影,有了新的电视剧,大家的第一反应就是:求链接,求分享,求种子。大多数情况下在度娘和企鹅的帮助下,不用费太大的力气就能如愿以偿。
2.避风港原则与红旗原则的适用
有群友就提出,她一个朋友刚拍的电影,带着水印就莫名其妙出现在优酷上了,可是优酷不承认是自己放上去的,找不到谁放的,点播量已经快三十万次了。针对这种情形,法律规定的是“通知+删除”,即:网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。何成律师指出,网友上传的完整电影,以前海淀法院偏重于适用红旗原则,朝阳法院偏重于避风港原则!这引来了大家关于网络大电影是否适用红旗原则的讨论。
针对红旗原则,有人认为,一般网络大电影热度都不是很高,达不到红旗原则的显而易见性;也有人认为,除非是一些现象级的,比如《老九门》《深宫遗梦》这样的网络大电影,否则很难说适用红旗原则。何成律师认为,应该从网络大电影的完整性、视频播放时间,电影署名等情况来判断,网友上传的内容是不是一部独立的作品。而这些内容对于专业视频播放平台而言,是极易判断的。而赵虎律师则认为,还是从知名度上来判断,要达到高高飘扬的红旗的程度。
3.影吧播放网络大电影的思考
罗向京女士提出了一个新鲜词:“影吧”,所谓影吧,按照百度百科的解释,是指向社会公众开放的营利性观看影视节目的服务场所,社会公众可利用影吧内的提供的电视,DVD,VCD,电脑等设备观看影视节目,影吧经营者通过收取使用费或提供其他增值服务获得收入。上海协力IP-黄阳阳指出,如果需要付费观看都话,设私人影院向不特定公众播放肯定构成侵权。随着大电影质量的不断提升,今后播放环节的纠纷也许会越来越多。由此可见,网络大电影在播出中还是面临很多风险的,未来可能会有新形式的侵权,需要权利人注意。

附:沙龙实录

中闻律所马律师
大家晚上好!今天虎知队在线沙龙的话题是:网络大电影的法律风险,我是虎知队的马律师,今天由我来为大家主持服务。今天的嘉宾有奇树有鱼的胡滨法务,和90后美女导演张帆,以及虎知队“领头虎”赵虎律师!欢迎嘉宾们入座!

中闻-朱莉莉
欢迎欢迎!

赵虎
板凳都搬好了~

中闻律所马律师
咱们群里不少网络大电影的制作公司,千年难逢的好机会,有什么法律疑惑,今晚发言聊聊吧!

胡滨-奇树有鱼公司-法务
坐前排~

中闻律所马律师
大家知道为什么虎知队要做一期网络大电影的法律问题专场吗?因为我们已经看到,网络大电影,带来的将是整个影视圈生态上的改变。
千万别小看网络大电影,你知道吗?
网络电影已不仅仅是弥补院线题材空缺,而且逐渐变成电影发行的重要渠道。
网络电影向院线电影反向输出在未来将成为主流方式。
网络电影将比院线电影更高效率地覆盖细分内容市场。
在移动互联网时代,精品网络电影将攫取远多于院线电影的用户流量。

中闻律所马律师
今天的第一个话题:网络大电影授权方面的法律风险
拍摄网络大电影需要获得著作权人的哪些授权呢?

胡滨-奇树有鱼公司-法务
网络电影算是电影的一个分支,授权链条上应该与院线电影相同,不同之处在于发行的平台,票房核算与总局的核查方面。

何成律师
授权方式是不是需要限定发行平台?

胡滨-奇树有鱼公司-法务
这点拜读过赵大律师的一篇采访也讲到这个问题@赵虎。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
市场行情是肉多狼少,所以全凭约定哈。

中闻律所马律师
您说的是拍完后,授权给发行平台的阶段。据我所知,可以分为全网发行和独家发行,这两种可以在授权合同里写明白@何成律师。

中闻律师事务所—张玉娇
网络大电影在授权的时候,也会多家平台一起发?

胡滨-奇树有鱼公司-法务
会,俗称全网发行

中闻律所马律师
对,这个叫全网发行。不过已经不被看好了,因为质量过硬的影片一般会选择独家发行。能独家尽量独家,没办法独家再选择全网。因为独家影片不仅有高分成,还有视频网站的推广资源,而全网影片除了视频网站几乎不会给任何推广资源,基本上是自生自灭,只能靠自然流量和片方自己的营销宣传。当然,如果你对自己的影片足够自信,也可以主动选择全网。@中闻律师事务所—张玉娇 今年《电影产业促进法》出台前,没有这么严格吧?

赵虎
@中闻律所马律师 院线电影一直很严格。

中闻律师事务所—张玉娇
谢谢@中闻律所马律师!

赵虎
因为中国联通的原因,我刚才掉队了。

中闻律所马律师
我说呢,我一说开始,人全没了@赵虎

南磊鑫-中国政法大学
我看到爱奇艺的发行规则是:5.哪些类型的影片不予上线存在以下情况,影片不予上线:a) 影片时长、质量未符合内容准入条件;b) 影片版权链条不完整;c) 非独家合作的影片,由于版权方未按照邮件确认的上线时间沟通,导致其他平台先于爱奇艺上线的影片,爱奇艺一律不予上线。c项是说明在爱奇艺上线的都是独家的吗?不知道其他网站有何规定

胡滨-奇树有鱼公司-法务
独家指的是专有许可, c项应该是优先权,爱奇艺应该也发全网的,授权文件有些区别。

中闻律所马律师
拍摄之前,存在把小说等授权拍摄的问题,这里面存在哪些权利的授权呢?

赵虎
特别想听听@导演 张帆 说一下,您在拍电影之前,主要看哪些授权文件?

胡滨-奇树有鱼公司-法务
因为片源比较繁杂一般平台方要求影片全部出品单位提供请授权许可文件。

中闻律所马律师
授权许可文件具体包括?

赵虎
一般准备的时候会有授权许可文件,但是好像还没有深入到要求提供编剧的授权文件、其他主创人员的授权文件上面。院线电影对于原作、编剧的授权要求比较严格。授权许可文件,即从原权利人开始,授权许可拍摄、传播网络大电影的授权委托书等文件。不过,网络大电影因为授权的问题导致的冲突,最近好像还没有发生过诉讼。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
@赵虎 是的 因为网大不进行影片的公映许可程序~

中闻律师事务所—张玉娇
近日,七娱世纪传媒宣布七娱乐影业将拍摄《诛仙》系列网络大电影,此项目由欢瑞世纪、七娱乐、华谊兄弟联合出品,预计于今年5月底开机。随后《诛仙》小说的作者萧鼎(本名张戬)在微博上连续两次发表个人声明。他指出,从未授权任何第三方根据《诛仙》改编及拍摄网络大电影,且认为欢瑞世纪、七娱乐和华谊兄弟的行为侵犯了其著作权。面对萧鼎的指责,欢瑞世纪随后在微博上发声回应称:“欢瑞世纪独家拥有萧鼎所著小说《诛仙》(1-7部)电影电视剧改编权,本公司一直以来并且会继续严格按照合同约定行使本公司的权利。”
上述版权纠纷的争议内容包括以下几点:
1、判定网络大电影的性质。网络大电影是在互联网时代应运而生的一种电影形式,目前我国对于网络大电影没有法律上的定义,只是有一些网络公司对其进行初步定义。比如,爱奇艺这样定义网络大电影:“在网络上发行,时长超过60分钟,符合电影叙事规律和国家相关政策法规,并以付费点播模式分账的电影。”在北京市中闻律师事务所合伙人赵虎看来,网络大电影与院线电影主要有以下三个方面的区别:一是发行渠道不同。网络大电影的发行渠道主要是网络平台,而院线电影主要通过电影院发行。二是审批程序不同。院线电影需要公映许可证,而网络大电影只需要备案。三是时长不同。网络大电影的时长一般在90分钟左右,院线电影的时长一般在120分钟左右。他同时强调:“我们总结的这些区别只是具体操作中的区别,从法律上讲,网络大电影与院线电影并没有实质上的区别。”
2、拍摄网络大电影的条件。既然网络大电影是电影,那么拍摄网络大电影需要获得著作权人的哪些授权呢?赵虎认为,著作权有17项子权利,如果再考虑国别、语言等,有可能会有几十项子权利。拍摄网络大电影,一般需要得到著作权人的授权,包括改编权、摄制权以及信息网络传播权等这些方面的权利。
3、在《诛仙》网络大电影著作权纠纷中,欢瑞世纪目前是否拥有拍摄网络大电影的权利?赵虎表示,从目前双方提供的信息来看,欢瑞世纪有权利拍摄电影,而没有将网络大电影排除在外。基于网络大电影与电影在法律本质上无区别,欢瑞世纪应有权拍摄网络大电影。
4、如果授权期限已到,但网络大电影尚未拍完,这种情况该如何处理?赵虎介绍,不少电影都出现过这种问题,比如《何以笙箫默》也曾经遇到过这样的问题。电影公司从著作权人处获得了几年的授权,但是这几年内一直没有拍摄,授权还有几个月就到期了,如果不拍就来不及了。他认为,遇到这种情况,应看法律的规定和合同的约定,如果合同约定,必须在某个期限拍完,需严格按照合同的约定处理。如果合同约定在某个时间必须开拍,其关键就在如何理解“开拍”一词。如果合同没有约定,应根据不同情况来处理,正在准备中的,作者可以阻止拍摄,已经启动拍摄或者已经在拍摄过程中的,作者阻止起来比较困难。
以上摘自《中国知识产权报》,赵虎律师的文章。

中闻律所马律师
赵律关于《诛仙》的看法,倾向于有拍摄网络大电影的权利。京师律师事务所影视法律事务部马识博律师的看法正好相反。他是这么说的:从声明推断来看,双方约定了《诛仙》小说1-7部电影、电视剧的改编权,而欢瑞世纪利用了改编权合同约定不明确的情况拟拍摄网络大电影,随着2017年3月1日,《电影产业促进法》正式全面实施,网络大电影看齐院线电影审查标准,但是网络大电影与院线电影仍不能混为一谈,欢瑞世纪仍然面临法律侵权风险。而且,我国《著作权法》第十二条明确规定,改编、翻译、注释、整理原有作品而产生的作品,其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有,但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。这条规定暗含了这样一条规则:演绎作品著作权的行使,实际上是由演绎作品和原有作品著作权人共同控制的,也就是说,当改编作品再演绎涉及到原始作品著作权时,需要获得改编作品著作权人和原始作品著作权人的双重授权。

中闻律所马律师
@赵虎 和您相反的观点,您怎么看?

赵虎
@中闻律所马律师 就看有关改编权的约定是否明确啦,我认为还是明确的,或许这位马律师认为没有约定明确。网络大电影其实也是电影,约定了电影的改编权,其实也约定了网络大电影的改编权。这是个理解的问题了。不过,在当前的语境之下,如果能够写清楚是院线电影还是网络大电影的改编权,还是写清楚的好,防止出现争议。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
个人认为,如果在双方合同签约时尚未出现网络电影作品类型,根据双方作出的授权目的是否实现,欢瑞还是有可能构成侵权的。

何成律师
我倒是觉得电影作品类型可以包含了网络大电影~

中闻律所马律师
律师的作用就体现在这里了 ,黑和白之间的灰色地带,看怎么论证分析。

何成律师
@赵虎 请问原权利人的授权书,是不是对于原权利人授权范围越细化越好,我给当事人起草的授权书一般限制比较多

赵虎
@何成律师 现在的授权往往比较精细,其实授权书本身就应该详细,而不是太笼统,否则遇到具体的权利,可能认为没有得到授权,比如拍摄续集的权利等等。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
6月30日,中国网络视听节目服务协会在京召开常务理事会审议通过了《网络视听节目内容审核通则》。

赵虎
@胡滨-奇树有鱼公司-法务 现在的审核对网络大电影的拍摄和业务发展影响大吗

胡滨-奇树有鱼公司-法务
网大受控较多的,除了《电影产业促进法》,还有工信部、网监的一些影响。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
题材上的审核是很大的。

赵虎
我看同性恋题材的没有被禁止。

中闻律所马律师
我倒觉得,广电总局开始监管,才真正是网络大电影的好日子。 对于任何产业都一样,真正进入平稳上升阶段,才是一个产业的黄金时代,野蛮生长抢地盘的日子已经过去了,接下来就需要立标准、建机制、控风险,好好经营“网络大电影”这块牌子。

中闻律所马律师
原来多乱多低俗的都有。

赵虎
@中闻律所马律师 其实我认为,即使不管制,网络大电影现在也走上了精品化路程,以前的粗制滥造很难啦。

中闻律所马律师
您说的是市场优胜劣汰原则是吧@赵虎

胡滨-奇树有鱼公司-法务
@中闻律所马律师  乱中出英雄嘛!网大是弥补院线供应很好的一个方向!

胡滨-奇树有鱼公司-法务
目前,大家一直看好的东北喜剧题材刚刚列入到了禁播行列。

张玉娇
什么理由呢?东北喜剧违反了通则的哪一条?

胡滨-奇树有鱼公司-法务
低俗暴力

何成律师
爱奇艺上,鬼神题材的很多电影还在播放。

赵虎
我们已经从授权聊到了网络大电影的管制,不过,网络大电影的管制的确是目前的热点之一。

中闻律所马律师
下面来第二个话题:网络大电影合作方面的法律风险~
合作方面存在哪些法律风险呢?

上海协力IP-黄阳阳
@赵虎 网大从开始发展到目前为止,主要的诉讼或其他纠纷、障碍集中在哪个环节?和院线电影有什么明显不同吗?

赵虎
@上海协力IP-黄阳阳 简单的说,院线电影更多的发生在合同纠纷方面,侵权方面还是比较谨慎的。网络大电影合同纠纷有,侵权纠纷更多,在预防侵权方面还赶不上院线电影。

中闻律所马律师
@上海协力IP-黄阳阳 第二个话题正好可以说明您的问题。网络大电影合作方面,有人用众筹方式,院线电影就很难。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
如果仅以电影作品剪辑成为网络电影作品进行网络传播是否构成侵权也是个问题。

赵虎
@胡滨-奇树有鱼公司-法务 这个可以探讨。其实,微电影早就有了。在电影历史上,出现过长片和短片,出现过90分钟的电影。网络大电影与院线电影之间最大的差别在于发行和传播方式的不同,而传播方式也不是肯定不同,院线电影也可以网络上传播。而发行是电影拍摄之后的事情,发行和传播方式的不同不能说明作品类型的不同。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
@赵虎  所以网络电影行业更需要我们啊!

中闻律师事务所—张玉娇
合作方面的风险,是不是先要离清合作主体?

中闻律所马律师
网络大电影众筹面对的首要问题,债权投资还是股权投资,容易出现什么问题,实务经验多的朋友不妨分享一下。

中闻律所马律师
网络大电影和院线电影都属于我国《著作权法》第三条规定的电影作品。这个有法律依据吗@赵虎

中闻律师事务所—张玉娇
电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品,是指摄制在一定介质上,由一系列有伴音或者无伴音的画面组成,并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。

赵虎
@中闻律所马律师 合作指的是哪些,不妨再详细一些。

上海协力IP-黄阳阳
我也有同样的问题。

中闻律所马律师
拍摄网络大电影,合作可能涉及到投资合作、包括刚才提到的众筹方式。

赵虎
电影是集体智慧的结晶,在每一个阶段都需要合作才能完成,合作其实就有成功与失败,就有风险。

中闻律所马律师
广告合作、包括和播出平台的合作和分账也是啊。

赵虎
提到广告,我想起了盘古大观的那个植入广告纠纷。

上海协力IP-黄阳阳
我的理解是,参与ip授权、出资、制作、播放、宣传、广告赞助等各类主体都可以成为合作方。不知是否正确。

赵虎
@胡滨-奇树有鱼公司-法务 现在平台方赖账应该还没有发生过吧,关于分账应该主要还是在各个投资人之间的。

胡滨-奇树有鱼公司-法务
@赵虎 抱歉 刚接了工作电话,目前没有平台赖账的纠纷,但以前我们与乐视网也是有过合作的 。

赵虎
@胡滨-奇树有鱼公司-法务 和乐视网合作,那有点中奖了的感觉

赵虎
好在乐视网上的流量应该不大

赵虎
前期合作纠纷曾经处理过一些,开发IP的过程中,合作各方发生了争议,导致分道扬镳。分开之后,各自都拿着共同创作的作品找投资、找合作方,可以预见到以后的法律风险都很大。可气的是,每当几个人合作开发IP的时候,我都会提示要签订合同,要约定分开之后怎么处理,很少有人能听得进去,好似我们是闲来无聊找事的 。

上海协力IP-黄阳阳
对的,合作开发IP,最后产生权属争议的纠纷非常多。

中闻律所马律师
所以,赵律师一直强调的,在前期合同中尽一切可能想象到实操中的问题,并在合同中加以约定防范,非常重要。

中闻律师事务所—张玉娇
合作作品的著作权归属,在合同中约定清楚还是非常重要的。

中闻律所马律师
有时客户不明白,法律人为什么这么小心谨慎,甚至啰嗦,一小条约定就翻来覆去的审,实际上都是现实中血淋淋的案例,为了维护当事人的权利,只有事无巨细,防患于未然。

赵虎
也曾经遇到拍摄的过程中发生的争议:拍摄合同约定的时间是个固定的时间,没有任何变通,制作公司压力山大,因为拍摄制作的过程中会出现各种意外情况,导致无法拍摄,比如老天不作美、天天下雨,比如演员受伤,比如剧本难产。可是当约定了固定交片时间以后,就没有变通的余地啦。

中闻律所马律师
下边进行第三个话题吧:网络大电影播出方面的法律风险。播出上,盗播的情形很多。

中闻律所马律师
拿来主义嘛,大家一旦听说了有了新的音乐专辑,有了新的电影,有了新的电视剧,大家的第一反应就是:求链接,求分享,求种子。大多数情况下在度娘和企鹅的帮助下,不用费太大的力气就能如愿以偿。

赵虎
各种潘金莲播出之后,冯小刚估计心里很难过。我记得奇树有鱼也有潘金莲系列推出@胡滨-奇树有鱼公司-法务

何成律师
电影名称的傍名牌,涉嫌不正当竞争吧。

罗向京
盗播的风险如何防控?除了控制片源,约定播出平台的责任,有没有别的有效手段?

中闻律所马律师
我一朋友上周问我,刚拍的电影,带着水码印就莫名其妙出现在优酷上了,可是优酷不承认是自己放上去的,找不到谁放的,点播量已经快三十万次了。朋友问我该怎么办。大咖们,找不到谁放上去的,怎么处理?

赵虎
法律规定的是“通知+删除”

中闻律所马律师
通知播出平台删除,规定的时间内没删的话,就告侵权,是吗?@赵虎

李梦雪-北京中闻所
基本的审查义务没尽到的话,是否可以直接追究平台的责任?

中闻律师事务所-张玉娇
《人民的名义》全集遭剧透,盗播行为该如何解读?
2017年4月14日,《新京报》刊出《<人民的名义>全集遭“剧透”,此举可能是违约、侵权甚至犯罪……》一文,媒体采访北京市中闻律师事务所赵虎律师,对盗播行为进行解读。
事件回顾:
4月13日下午,网上陆陆续续出现了热播剧《人民的名义》55集全集的视频链接,打开链接发现,视频显示是该剧的“送审样片”,同时泄露视频中也包括了万众好期待的大结局。对此该片制作方发表声明表示已经向公安部门报案。目前,公安尚未就此作出回应。
提前知道大结局,这种看着像“天上掉馅饼”的事情,对于影视剧作品主创团队以及投资方的伤害特别大,提前泄露的剧情会影响到收视率,也就直接影响到剧组收益和投资方的信心,尤其是对这种良心剧热播剧,提前的剧透给他们以及广大观众,造成的损失都很严重。
对于这种盗播行为该如何解读?这种行为又要承担什么法律责任?
赵虎律师的观点:
1. 泄露全片涉嫌侵权、违约甚至要被追刑责北京市中闻律师事务所赵虎律师表示,样片泄露的事情发生过很多次,对相关权利人损害非常大,比如电影样片泄露会对票房产生很大影响,电视剧方面会对收视率产生很大影响。
泄露样片首先是一种民事侵权行为,版权人对电视剧作品享有发表权、放映权和广播权。版权人还没有发表的东西被未经许可发表,属于一种侵犯著作权的行为。对这次事件,目前要找到泄露的环节在哪里?比较普遍泄露环节有两种,一种是存在在影片拍摄、制作和发行的某个环节,出现这样的问题,泄露者属于剧组内部员工或者合作方员工,应该都有合同在身,那么他们这种行为就是违反了合同的约定,承担违约责任。
另一种可能泄露的方式,是影片在经相关部门的审查过程中,由于工作人员故意或者疏忽产生的泄露,属于他们失职或者滥用职权的行为,如果这其中属于国家机关的工作人员被查明有利益交换的话,还会构成犯罪。
所以对片方而言现在当务之急要查找泄漏的环节在哪里?确定是谁在哪个环节将样片泄露,以此判断是否构成侵权、违约、行政上的责任以及是否要被追究刑事责任。同时,出现泄露后,片方要想办法堵住漏洞,通过发律师函或者协商减少因为泄露造成的损失。
2. 播出平台或被追究连带责任
对于播出泄露样片的平台而言,未经影视作品授权许可,播出泄露样片的平台,是要承担侵权责任;如果平台本身已经被授权播出,但未按进度转载了样片,属于违约。
如果是用户上传到平台进行点击播放,那么要看平台是否参与整理整合和推荐,如果知道并参与了,平台也要承担责任;即便平台没有参与,遇到热播剧和点击量比较大的影视作品,平台也负有审查义务,有责任停止播放涉嫌侵权的影片,否则就要承担责任。
平台方同时还负有“通知+删除”的义务。即如果平台本身没有被授权播放影片,那么在接到版权人或者权利人的通知后必须删除影片断开链接,否则要承担连带侵权的责任;如果平台是被授权播出方,也要按照合约对未允许播出的部分进行删除,否则也要承担相关的责任。
赵虎律师之前也有文章专门讲过这个。@李梦雪-北京中闻所

何成律师
网友上传的完整电影,以前海淀法院偏重于适用红旗原则,朝阳法院偏重于避风港原则!

中闻律所马律师
@何成律师  给大伙简单讲讲红旗和避风港原则好吗?

赵虎
避风港原则和红旗原则的适用,这个题目有点大,如果从头说的话,需要再来一次沙龙啦。

中闻律所马律师
红旗”原则是“避风港”原则的例外适用,红旗原则是指如果侵犯信息网络传播权的事实是显而易见的,就像是红旗一样飘扬,网络服务商就不能装做看不见,或以不知道侵权的理由来推脱责任,如果在这样的情况下,不移除链接的话,就算权利人没有发出过通知,我们也应该认定这个设链者知道第三方是侵权的。

张玉娇
“避风港”原则是指在发生著作权侵权案件时,当ISP(网络服务提供商)只提供空间服务,并不制作网页内容,如果ISP被告知侵权,则有删除的义务,否则就被视为侵权。如果侵权内容既不在ISP的服务器上存储,又没有被告知哪些内容应该删除,则ISP不承担侵权责任。 后来避风港原则也被应用在搜索引擎、网络存储、在线图书馆等方面。避风港原则包括两部分,”通知+移除” (notice-take down procedure)。

罗向京
通知+删除,需要与技术公司合作进行跟踪监测,成本高吗?

赵虎
@罗向京 我认为,如果仅仅是监控几大平台网站,成本应该不高。如果全网监控,成本有点高。

赵虎
其实,从我的经验来看,电影播出之后,才是最危险的时候,这个时候以前积累的各种内伤会集中爆发。比如:侵犯他人知识产权、肖像权;几个投资方因为分账不均开始各种起诉;项目方可能会认为宣发不利,准备起诉。这段时间,是最需要律师的时候。

李梦雪-北京中闻所
对于点击量较高的,较火的影视剧,平台的注意义务应该也更高些才好。

李梦雪-北京中闻所
适用红旗原则。

何成律师
虽然没有通知,平台对于一部完整的又是短期点击播放次数非常高的电影,平台是应该知道存在侵权可能的,在明知或应知的情况下,仍然提供播放服务就涉嫌侵权了。

赵虎
@何成律师 网络大电影是否可以上升到适用红旗原则,其实我还是有疑惑。

南磊鑫-中国政法大学
我觉得一般网络大电影热度都不是很高,达不到红旗原则的显而易见吧。

赵虎
@南磊鑫-中国政法大学 我觉得除非是一些现象级的,比如《老九门》、《深宫遗梦》这样的网络大电影,否则很难说适用红旗原则。

何成律师
是不是应该从网络大电影的完整性、视频播放时间,电影署名等情况来判断,网友上传的内容是不是一部独立的作品。而这些内容对于专业视频播放平台而言,是极易判断的。

赵虎
@何成律师 我觉得还是从知名度上来判断,要达到高高飘扬的红旗的程度。

李梦雪-北京中闻所
那回到第三个问题,网络大电影播放的法律风险,除了盗播,还会有哪些呢?

罗向京
播出的法律风险,应主要针对播放这个环节各方利益冲突产生的问题。

赵虎
@李梦雪-北京中闻所 风险:如果票房好,会有纠纷,因为谁都想多要点,合同万一没有签好,就要起诉了。如果票房不好,也会有纠纷,白花花的银子不能白花,要想办法找理由,看看项目方有没有违约的地方,要求对财务进行审计(剧组的账目很多是经不起审计的),要求项目方把银子还回来。

李梦雪-北京中闻所
总结四个字,利益纷争 。回归到投资源头,合同要签好。

罗向京
网络电影的播放,有没有涉及到影吧的问题?

赵虎
@罗向京 您说的影吧,是刚刚兴起的那种影吧吗?

上海协力IP-黄阳阳
是指私人影院吗?

李梦雪-北京中闻所
点播影院?

赵虎
法律人的惯性思维:先明确概念。

王晓丽-中国政法大学
影吧是向社会公众开放的营利性观看影视节目的服务场所,社会公众可利用影吧内的提供的电视,DVD,VCD,电脑等设备观看影视节目,影吧经营者通过收取使用费或提供其他增值服务获得收入。——摘自百度百科

罗向京
嗯嗯,影吧实际是原先网吧的变种,影吧提供类似电影院的各种服务,同时在线提供各种电影。

上海协力IP-黄阳阳
如果需要付费观看的话,设私人影院向不特定公众播放肯定构成侵权。随着大电影质量的不断提升,今后播放环节的纠纷也许会越来越多。

中闻律所马律师
今天的沙龙过得好快,我突然有个想法。我们现在的电影题材就那么几种,基本就是喜剧、悬疑、爱情类,再加点古装和穿越奇幻——本质上都是情感剧。美剧日剧里那种医疗、律政之类的行业剧很少。每次涉及到点专业知识的剧开播之后都会被疯狂吐槽。我有一个想法,我们和影视业联系紧密的法律人,将来攒一部中国真正的律政剧。也许就在我们群里,法律人,作家,导演,制片人。都有了,不用别处找了。

赵虎
@中闻律所马律师 我特别祝你梦想成真

中闻律所马律师
那我请你演男一号吧 @赵虎 。好了,我的主持工作告一段落,大家继续自由聊哈。

赵虎
啥也不说了,我发红包

中闻律所马律师
目的达到了

赵军律师-中闻所
@中闻律所马律师 旷课了。刚刚到。不过看到了你最后的想法,向各位汇报。我们即将开拍的律政院线电影《律师来了之提线木偶》,就是弥补中国电影的这一类型。

赵虎
@赵军律师-中闻所 来了就不能轻易走,做个总结发言吧~

上海协力IP-黄阳阳
中国电影严重需要律师剧,为你们点赞! @赵军律师-中闻所

赵军律师-中闻所
《律师来了之提线木偶》.pdf
欢迎赞助合作   !

李梦雪-北京中闻所
坐等电影上映啊   !

中闻律所马律师
特别棒@赵军律师-中闻所 律政剧在中国不好拍,敏感题材,既能拍的有深度,有可观性,又不会被裁得太多,是个学问。

致谢:非常感谢奇树有鱼公司法务胡滨女士、中闻律师事务所赵虎律师、朱莉莉律师、马律师、赵军律师以及何成律师、上海协力IP黄阳阳、罗向京的精彩分享,感谢中闻律师事务所实习律师张玉娇、助理李梦雪、中国政法大学知识产权法硕士研究生南磊鑫、王晓丽的积极发言。我们下次再会!

2017-07-18

在上一期沙龙中,与谈嘉宾与各位律师、法务以及影视圈的大佬们就影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷这一话题展开了精彩的讨论,大家就影视公司什么岗位需要签订劳动合同、什么岗位需要签订竞业限制协议、解除劳动关系对职务作品的影响、解除劳动关系对股东资格的影响等典型问题发表了自己的见解和疑惑。通过相互交流与讨论,不同的观点相互碰撞迸发出思维的火花,大家在在这一过程中受益良多,但由于时间限制,亦有意犹未尽之感。亲爱的群友们不着急哦,我们的第四期沙龙就要如期而至啦!
上周五下午14:00—16:00,由赵虎律师主讲的“娱乐法律师成长计划”在北京市中闻律师事务所培训厅成功举办,讲座中提到的网络大电影勾起了不少影视圈从业人员的兴趣,网络大电影具有耗资少、周期短、回流快的特点,这使得不少影视公司、制作团队都纷纷涌入,期待从中分一杯羹。2016年,网络大电影全网上线量达到2500部,其火热程度由此可见一斑,但事实上,网络大电影蓬勃发展的背后是鲜有人注意的残酷真相:盈利的只占少数,很多作品由于题材原因面临下架,也有一些由于授权、合作出现问题而纠纷不断,网络大电影从授权、制作、合作到播出面临重重法律风险,如何对这些风险进行防控呢?本期沙龙我们一起来探讨!

本期主题:拍网络大电影的法律风险防控
沙龙时间:7月19日(本周三)晚9:00-10:00
主持人:马律师
邀请嘉宾:美女导演 张帆
赵虎律师

主要内容:
1. 授权的法律风险
2. 合作的法律风险
3. 播出的法律风险
4. 其他风险

参与福利:每期沙龙结束后,虎知队会对沙龙进行书面总结并将总结置于天涯社区、法律快车、法邦网博客、搜狐博客、网易博客、百度文库、找法网等网络平台进行推广,因此,建议本沙龙群友们进行实名备注,我们会做好署名,以实现对每位参与者的宣传!

参加方式:加微信“lawyerzhaohu”,注明“参加沙龙”。

2017年7月14日下午14:00—16:00,北京市中闻律师事务所娱乐法系列讲座(一)——“娱乐法律师成长计划”在培训厅成功举办。本次讲座由北京市中闻律师事务所传媒娱乐部主任赵军律师主持,北京市中闻律师事务所传媒娱乐部副主任赵虎律师担任主讲人,吸引了律所内外众多同仁的参与。

本次讲座内容围绕中国电影产业发展节点及现状、娱乐法律师的法律知识储备、娱乐法律师服务的主要阶段及娱乐影视相关典型案例分析四方面展开。在介绍中国电影产业发展节点及现状时,赵虎律师通过我国电影市场的各项数据向大家分析了当前我国电影产业的欣欣向荣,进而指出娱乐法律师巨大的社会需求与不可估量的发展潜力。影响电影产业发展的主要因素不外乎大众的文化消费能力、政策因素及电影技术的发展,在提及电影产业的政策因素时,赵虎律师以新出台的《电影产业促进法》为例,分析了该部法律的亮点,最大的亮点在于取消了电影制片单位的审批、《摄制电影许可证(单片)》审批等,下放了电影审查权,降低了电影拍摄的门槛,对电影产业的发展会有着积极意义,但赵虎律师律师同时指出,在亮点之外,该部法律存亦存在不足之处。就电影技术而言,赵虎律师重点提到了相关技术发展对电影产业商业运营模式的影响,网络大电影、点播影院等的兴起就是很好的例子。网络大电影、点播影院方兴未艾,为影视产业化运行提供了新的商业路径,但由于监管并不全面、到位,其中的法律风险(比如,点播影院播放影片的正版授权问题),是我们作为娱乐法律师需要关注的。

在介绍娱乐法律师的法律知识储备时,赵虎律师详细列举了娱乐法律师常用的法律、法规、司法解释、部门规章等。法律方面,赵虎律师强调了熟悉并熟练运用《著作权法》、《商标法》、《侵权责任法》、《民法通则》、《民法总则》(将于2017年10月1日实施)、《合同法》、《反不正当竞争法》、《劳动合同法》等相关法律规定的重要性。此外,娱乐法律师还应特别注意相关部门规章的规定,比如《中外合作摄制电影片管理规定》、《中外合作制作电视剧管理规定》等。法律知识储备,最终应落实到具体法条的理解与运用,为此,赵虎律师从多年知识产权及娱乐法实务经验出发,归纳、分析了娱乐法律师常用的重点法条。如《著作权法》第三条对作品类型的规定、第十条对著作权权利内容的规定、第十三条对合作作品著作权归属的规定、第十五条对电影作品著作权归属的规定、第十六条对职务作品著作权归属的规定等。同时,对比分析了《著作权法》第三次修改草案送审稿在这些方面的修改与调整。就职务作品著作权归属问题,赵虎律师特意强调,一定要在劳动合同中对职务作品的归属进行明确约定,因为按照法律规定,职务作品不一定当然归属于公司。此外,赵虎律师还指出了《商标法》第四条、第三十一条、第三十二条等关于商标保护以在先申请为原则、在先使用为例外的规定、《侵权责任法》第三十六条有关网络服务提供者侵权责任的规定、《反不正当竞争法》第五条关于禁止虚假宣传的规定等在实务中的重要性。

之后,赵虎律师介绍了娱乐法律师服务的主要阶段(投资阶段、剧本开发阶段、摄制阶段、发行放映阶段、影视剧再开发阶段、影视剧投资收益分成阶段等)及对应的主要工作,分享了自己在实务中遇到的问题和对策,并就相关问题与在座同仁进行了互动,引来大家的热烈讨论。比如,在剧本开发阶段,委托编剧团队进行剧本创作时,较之委托单个编剧进行剧本创作,是否会隐藏更大的版权纠纷风险?对此,赵虎律师认为,如果委托创作合同是由单独的编剧代表签订的,而实际剧本创作是由编剧团队展开,则必须确保,最终的剧本获得所有参与创作编剧团队成员的明确授权,才能最大限度避开之后的版权纠纷隐患。又如,委托创作合同如果约定,委托人作为创作者之一(实际不参与作品实质创作)在作品上署名,这种约定是否有效?对此,台下的同仁们观点不一,赵虎律师认为,此约定应当无效,因为按照法律规定,署名权不可转让。互动过程中,赵军律师也向大家分享了自己在影视合同订立过程中的经验与心得,使得讲座内容更加丰富实用。最后,赵虎律师向大家分享了娱乐影视版权领域的典型案例,加深了大家对重点法律条款的理解。

两个小时的讲座结束后,不少听众仍然意犹未尽,不着急哦,这只是我们娱乐法系列讲座的开始,之后还有更多的干货等着你哦!

2017-07-14

1、2017年7月10日,原告中广金桥与被告易庭国际、中视泽一有关世界旅游小姐大赛不正当竞争案件在北京市朝阳区法院知识产权庭开庭。赵虎律师作为原告代理人准时到庭参加诉讼。
原告、被告双方在2014年曾经就被告举办的世界旅游小姐大赛是否与原告举办的世界旅游小姐大赛之间构成不正当竞争诉诸法庭,当时审理本案的就是北京市朝阳区人民法院,并作为典型案件在网上直播了庭审过程,原告方的律师也是赵虎律师。经过审理,法院判决被告易庭国际举办的世界旅游小姐大赛构成虚假宣传的不正当竞争行为,被告败诉。
本次开庭,双方争议的焦点为:被告2015年举办的世界旅游小姐大赛是否依然虚假宣传,是否依然构成不正当竞争。此次开庭,没有宣判,还需要开庭进行进一步的审理。

2、2017年7月12日,原告贾乃亮与被告南京某香水公司侵犯肖像权一案在北京市朝阳区人民法院开庭审理,赵虎律师作为被告的代理人到庭应诉。
庭审中,赵虎律师认为:明星主动走到聚光灯下,成为人们谈论的话题,明星也因此获益。对于一些轻微的使用明星肖像的行为,明星有容忍的义务,不应动辄举起维权的大棒,过分的强调权利的保护。
本案经过激烈的法庭辩论,法庭将择期宣判。

2017-07-11

201779日(周日),夏季正当时,骄阳似火、暑气腾腾,北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师应邀向首都经济贸易大学2017级影视金融班新同学讲授影视传媒领域相关法律知识。本着法律人一贯的严谨态度,赵虎律师提早来到了首都经济贸易大学MBA教育中心教学楼108教室,做着授课准备。

本期MBA的学员大多是影视传媒公司的老板,伴随着影视行业的蓬勃发展,影视传媒公司急需规范化运营,要做好影视传媒公司的商务工作,离不开法律意识的指引及行业法律常识的支撑。赵虎律师在一整天的授课过程中,紧紧围绕学员们普遍关心的影视传媒版权相关法律知识、影视合同相关法律实务及影视众筹相关法律风险等主题,细致讲解相关知识点,耐心分享影视传媒法律实务经验。

在讲解影视传媒版权相关法律知识过程中,学员对“版权”与“著作权”作为同一概念的两种说法存在普遍误解,错误地认为二者是不同的概念,具有不同的法律意义,对此,赵虎律师从“版权”与“著作权”的历史渊源出发,向学员们耐心说明了二者虽叫法不同,但实质法律意义相同;此外,针对学员对商标权与著作权概念的混淆使用,赵虎律师从法律的角度纠正了学员们的错误认识。除了基本的法律知识、法律概念的普及之外,赵虎律师还针对学员们遇到的法律实务问题给出了合理化的建议,比如,如何更好地保护影视大IP,赵虎律师建议需要从商标及著作权等方面多角度获取法律保护;为避免联合投资拍摄电影版权纠纷,应在投资协议中明确约定版权归属原则、细化版权行使方案;在购买影视IP时,要明确是有期限的授权许可还是买断,说到底,要清楚版权归属。在影视合同法律实务分享阶段,赵虎律师首先介绍了影视合同的大致类型,其后,重点围绕影视合同的主体、标的、报酬、价款、质量、违约责任等重要条款,一一提示各个条款中可能存在的陷阱以及需要防范的法律风险。此外,分享了影视合同审查的技巧,向学员们强调了了解合同背景,清楚自身立场在洽谈、签订合同过程中的重要性。为使学员们对授课过程中提示的法律风险及法律问题有更直观、更深刻的印象,赵虎律师还适时穿插对相关经典案例的讲解,比如《何以笙箫默》版权纠纷案、《仙剑奇侠传》合同纠纷案等。

基础知识与实务案例的的通俗解说,让原本晦涩的法律知识变得有用又有趣。在相关知识的启发下,学员们积极提出自己在公司实务中遭遇的种种因不了解法律而深陷的“坑”,以求锦囊妙计。台上与台下的积极互动,让周日的课程变得生动而可爱。对于在影视传媒领域摸爬滚打却面临各种法律知识盲点、对相关法律风险不甚了解的学员们来说,这是一场影视传媒相关法律知识的饕餮盛宴。从清晨到黄昏,整整一天的台上讲解,赵虎律师始终用其专业精神在三尺讲台上站着授课,讲解过于投入时,常常忘记课间休息。学员们亦是听得专注,不觉时光飞逝。尽管夏日炎炎,学员们却如沐春风。台下学员们一次次会心的点头,一阵阵掌声,是对赵虎律师这份辛勤的最好感谢。

“力尽不知热,但惜夏日长”。乐此不疲地分享,大抵是因为身为一个法律人对待专业的热爱,并希望用这种“热爱”将更多的法律知识传播到更多的行业,为更多其他行业带来专业、严谨的法律服务。

2017-07-08

2017年7月6日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第三期在线沙龙正式举办,本期沙龙以“影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷”为主题,由赵虎律师担任主持人,并特别邀请到时代影视(武汉)文化传播公司董事长霍祁、北京市东易律师事务所律师张莹担任与谈嘉宾,参与讨论的还有众多在影视传媒领域有着丰富经验的老板、律师、法务以及政法院校在读硕士研究生,大家就影视公司什么岗位需要签订劳动合同、什么岗位需要签订竞业限制协议、解除劳动关系对职务作品的影响、解除劳动关系对股东资格的影响、影视公司常见的劳动纠纷类型等问题进行了激烈的讨论。在极其有限的一个小时里,有群友提出了很有价值的问题,有群友给出了很实用的技巧,积极的互动让彼此很受启发。
一、影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业限制协议?
这个问题看起来似乎有些多余,也许有人会说:影视公司所有人都要签订劳动合同和竞业限制协议。但事实上,这个问题不能这么简单地想当然。
1.劳动合同的适用范围
首先,对于影视公司的普通员工而言,签订劳动合同与一般公司没有太大差别,不签的话可能面临双倍工资的惩罚。至于公司的特殊人员,霍祁先生提出这样一个疑问:公司股东应该怎样签合同?尤其是碰到股东身兼导演等其他职务时,又该怎么签合同?对于该问题,北京市东易律师事务所张莹律师认为,股东身份和员工身份,一个属于《公司法》规范范畴,一个属于《劳动合同法》规范范畴,属于两码事;中闻律师事务所李梦雪认为,公司股东兼任其他职务时要分别签两个合同:股东合同和劳动合同。赵虎律师指出,如果只是股东、董事长、董事,则不需要签订劳动合同,如果有其他的工作或者职位,则应该签订劳动合同。
2.竞业限制条款的适用范围
关于竞业限制,《劳动合同法》第24条第1款规定,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。对影视公司而言,团队负责人、财务负责人、法务负责人、重要的导演及编剧都属于竞业限制的人员范畴,影视公司可以在劳动合同或者保密协议中与上述人员约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。根据《劳动合同法》相关规定,解除劳动合同之后的竞业限制,公司负有提供经济补偿的法定义务。
为了影视公司的利益,在劳动争议领域有着丰富实践经验的张莹律师建议:首先,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,不能随便约;其次,若是用人单位比较谨慎约了,离职后觉得不想付钱了,可以随时解除,法律赋予了公司这样的权利。
3.竞业限制条款需要明确约定
讨论过程中,不少群友将“竞业禁止”和“竞业限制”混为一谈,以至于对是否需要就在职期间竞业限制义务进行明确约定产生了争论。事实上,二者存在不同:竞业禁止是指法律明确规定,公司的董事、高级管理人员在任职期间,不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于任职单位的商业机会,不得自营或者为他人经营与所任职单位同类的业务,是法定义务。竞业限制是用人单位为负有保密义务的劳动者设立的义务,双方通过劳动合同或者保密协议与劳动者规定竞业限制条款,对竞业限制的范围、地域、期限进行约定,属于约定义务,需要明确作出约定。
二、解除劳动关系对职务作品的影响
由于影视作品的制作周期比较长,而公司人员流动性又比较强,因此影视公司不少纠纷都来源于员工离职,影视行业对于员工离职带走作品可谓是深恶痛绝。
1.职务作品的使用
事实上,影视公司员工在职期间为完成公司工作任务而创作的作品属于职务作品。根据我国《著作权法》第16条的规定,针对一般职务作品,作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。而针对特殊职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有,法人或者其他组织可以给予作者奖励:
(一)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;(二)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。由此可见,员工解除劳动关系后,人可以走,但是已经完成或者正在完成中的电影、电视剧、剧本等两年内不能带走。
2.合作作品的使用
实践中,作品的创作不是只靠单枪匹马就可以完成的,团队式创作越来越普遍。对此,霍祁先生提出这样一个问题:如果作品属于几个人的创作小组共同完成,其中有人离职,这种情况下作品的使用有什么需要注意的地方?赵虎律师指出,合作作品的话,每个著作权人都可以使用或者许可他人使用,协商一致情况下才能处分。其实,影视公司的作品都是合作作品,如果没有合同约定,则考虑有关职务作品的规定。即创作完成之后两年内不得给他人使用,两年后可以自己使用或者授权他人使用。合作作品可以分割使用的,作者对各自创作的部分可以单独享有著作权,但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。
3.应对措施
为了避免员工离职对影视公司的影响,公司在与员工在签订劳动合同时可以适当延长合同期限以适应影视作品周期长的问题,也可以直接对员工完成的作品的著作权进行约定,由公司享有,这样员工的职务作品就成了特殊职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。
三、解除劳动关系对股东资格的影响
实践中,既是股东又是员工的现象普遍存在,尤其在影视公司中,很多导演、编剧都成了股东。而有的股权合同中约定,如果解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人,所以很多人关心劳动关系的解除对股东资格的影响。
1.无特殊约定的情形
首先,在没有其他约定的情形下,大家一致认为:解除劳动关系不影响股东资格。股东资格和劳动关系二者可以并存,不会产生矛盾。双重身份基于不同的部门法产生了两个不同的法律关系并由与之相对应的部门法进行权利义务的分配和调整,即在法律层面公民身份可以“双重”但不是“混同”。影视公司不能因为股东的特殊资格而未与作为“股东”的员工签订书面劳动合同,否则在法律层面将直接面临承担《劳动合同法》第82条关于双倍工资的惩罚性责任;也不能将其与其他员工区别对待——比如疏于考勤管理、绩效考核缺失、工资收入失当等。
2.有特殊约定的情形
而股权合同中另有约定的情况下,张莹律师认为,合同法和劳动合同法是两个范畴,劳动者辞职是法定的权利,不能附加条件。股权转让协议是公司法和合同法的范畴,股权转让也是有条件制约的,不是一句话转让给谁就可以的,公司法关于股东强制退出是法律规定的范围的,不能任意约定。赵虎律师认为,股权激励的时候,经常会有股东强制退出的约定,但即使不是股权激励协议,实践中也可以做强制退出的约定,且在公司章程上面也规定了强制退出制度的话,由于并没有违反法律的强制性规定,该约定应该还是有效的。马丽丽律师则认为,股权合同约定,如果解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人。这属于私权领域的意思自治,法无明文规定即不禁止。王咏东律师认为,解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人,这一般是出现在股权激励的情况下,这时候员工的股东身份是一种激励,都会约定,如果员工离职,股东身份也要剥夺。
事实上,《公司法》第71条规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股权合同中规定的“把股权无偿或者有偿转让给指定的人”一般是转让给公司其他股东,所以并未违反相关程序,因此如果存在类似规定,员工离职时股东身份是会受到影响的。
3.典型案例与应对措施
霍祁先生提到了自己碰到的一个问题:某导演原为公司股东,在职期间参与创作了一部影视作品,作品尚未上线,便和公司解除了一切关系,因为创作期间为公司股东,也没有就作品签订导演合同,离职了需要补签导演合同吗?如果不签会怎样?如果作品在后期制作期间出现了问题,导致作品无法或延期正常上线,离职导演负有什么样的责任?前期他是股东,后期他已经不是股东了,但是又没有劳动合同……如果产品出现问题,导演是以原股东的身份来共同承担责任,还是以现在的离职身份来承担责任?
对此,赵虎律师指出:导演合同具体内容的约定十分重要,里面要约定好工作的内容、时间、影片质量等,还要约定违约责任,如果一走了之,则承担一笔数额巨大的违约金。而至于未签劳动合同,还是上文提到的,公司可能面临承担《劳动合同法》第82条关于双倍工资的惩罚性责任。
四、影视公司常见的劳动纠纷类型
通常来讲,劳动争议常见的有工资报酬纠纷、社会保险和福利纠纷、解除劳动关系纠纷、工伤事故纠纷等等。
张莹律师指出,她遇到最多的是违法解除劳动合同的案例,往往用人单位觉得很有理由的解除,结果法院就判违法,单位苦不堪言。根据《劳动合同法》 第39条的规定, 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。公司要严格依据法律解除劳动合同,也可以依据《劳动合同法》第40条的规定,提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,解除劳动合同,情形是:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。最后,张莹律师提出建议,用人单位在考虑解除劳动合同的时候,要谨慎出具解除劳动合同通知书,要运用好法律,从法律规定出发,妥善处理与员工解除劳动合同的问题。

致谢:非常感谢中闻律师事务所赵虎律师、东易律师事务所张莹律师、时代火炬(武汉)影视文化传播有限公司董事长霍祁、杭州晓林影视传媒有限公司赵劼的精彩分享,感谢王咏东律师、朱莉莉、中闻律师事务所马丽丽律师,实习律师张玉娇及李梦雪、中国政法大学知识产权法硕士研究生南磊鑫、王晓丽的积极发言,感谢Latitia以及支付宝HR韩哲的积极参与。我们下次再会!

2017-07-05

在上一期沙龙中,各位律师、法务以及影视圈的大佬们就影视合同洽谈、审查、签订过程中的实务问题展开了精彩的讨论,分享了各自的影视合同审查实务经验,并结合几个典型案例提示了影视合同签订过程中应重点防范的风险、合同条款中应着重避免的纰漏,大家受益良多,但由于时间限制,亦有意犹未尽之感。亲爱的群友们不着急哦,我们的第三期沙龙就要如期而至啦!

对影视公司而言,劳动合同与影视合同一样重要。公司与员工是相互依存的关系,员工的成长离不开公司的发展,公司的壮大更需要员工的支持,但实践中,公司与员工之间的纠纷屡见不鲜,劳动合同书作为二者的“联姻线”最后却变成了一纸诉状背后的“导火线”。影视公司中,员工持股现象较为普遍,并且劳动关系中往往牵扯着职务作品,因而劳动合同纠纷显得更为棘手,相信无论是律师朋友还是影视公司的业务人员,都普遍关心这个问题。为了更清楚地了解影视公司与员工签订劳动合同、解除劳动关系中的种种问题,规避其中的法律风险,也为了让大家能够通过沙龙交流,互相分享经验、彼此学习提高,本期沙龙将围绕影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷问题展开我们的讨论,期待您的参与!

本期主题:影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷
沙龙时间:7月6日(本周四)晚9:00-10:00
主持人:赵虎(北京市中闻律师事务所)
邀请嘉宾:霍祁(时代火炬影视 董事长)、张莹(北京市东易律师事务所)

主要内容:
1、影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业禁止协议;
2、解除劳动关系对职务作品(剧本、电影、电视等)的影响;
3、解除劳动关系对股东资格的影响;
4、影视公司常见的劳动纠纷类型。

参与福利:每期沙龙结束后,虎知队会对沙龙进行书面总结并将总结置于天涯社区、法律快车、法邦网博客、搜狐博客、网易博客、百度文库、找法网等网络平台进行推广,因此,建议本沙龙群友们进行实名备注,我们会做好署名,以实现对每位参与者的宣传!

参加方式:加微信“lawyerzhaohu”,注明“参加沙龙”。

2017-07-03

冬雪夏雨,一个添瑞气,一个降暑气,适量适时,总能让人欢喜。梅雨时节,南方雨讯连连,庄稼人着急,城里人抑郁,还有一小撮骨子里喜雨的丫头小子,正欣赏这曼妙的雨季呢。帝都六月的雨,来去匆匆,酣畅淋漓,在这忙碌的都市里,雨和时间,仿佛逃的一样快。在有限的光阴里,虎知队各位亲爱的伙伴们总是尽着最大的努力,追求着更好的工作成果。六月下半月虎知队的工作进展如下:

1、2017年6月15日,虎知队赵虎律师于《中华商标》杂志上发表文章《从诚实信用原则的角度谈对<商标法>第十条第一款第(七)项的理解》。根据《商标法》第十条第一款第(七)项规定,带有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的标志不得作为商标使用。该文中,赵虎律师以两全其美公司与国家工商总局商标评审委员会“痛王”商标行政诉讼案为起点,引出了对《商标法》第十条第一款第(七)项规定(以下简称“该条款”)的思考,以民商法“帝王规则”——诚实信用原则为切入点,娓娓阐述了对该条款的立法原意、条款本质与核心、以及实践中,其与《商标法》第十条第一款第(八)项的区分运用的理解。首先,诚实信用原则是民商事法律的基本原则之一,该条款是诚实信用原则在《商标法》中最直接的体现之一,《商标法》修改将第(七)项“夸大宣传并带有欺骗性”修改为“带有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的标志不得作为商标使用”,更加清晰的表述,更直接地体现了该条款的立意;其次,赵虎律师指出,就实践中如何认定标志是否带有欺骗性,应当从认定是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”入手;最后,鉴于司法实践中易混淆使用《商标法》第十条第一款第(八)项与第(七)项,赵虎律师从条款的立意与本质着手,对二者进行了区分,第(七)项是诚实信用原则的体现,而第(八)项是公序良俗原则的体现,在适用过程中,不应相互逾越。

2、2017年6月16日,赵虎律师参加民建西城区法制委员会的会议,就企业家面临的法律问题提供法律咨询,为企业家排忧解难。

3、2017年6月17日,虎知队顺利组织了虎知娱乐法第二期在线沙龙,该期沙龙的主题是“这些年影视合同里的那些坑”,参与讨论的群友们有影视传媒方面实战经验丰富的律师、法务以及影视圈的大佬们。沙龙过程中,我们讨围绕“洽谈、签订合同过程中我们应当重点注意的条款”、“作为公司法务人员,如何有效进行合同审查”以及“实践中收获的合同审查方面的经验教训”这几个方面展开了精彩的交流与分享。短短一个小时的积极互动,大家收获的是满满的干货。

4、2017年6月17日,滴滴快车告某高校副教授名誉侵权一案,在朝阳法院开庭前会议。双方交换了证据,进行了质证。该案在社会上引起了较高关注度。在开庭过程中,原告滴滴一方指出被告在其公众号上发布的《滴滴已死》等两篇文章侵害了其名誉权,虎知队作为被告一方的代理人,提出原告主体不适格、文章是典型的经济学评论文章、措辞上是常见的修辞、观点是作者依据大众已知的新闻事实加上自己的专业知识所总结的客观性观点,并不存在侵害原告名誉权一说。目前,此案正在进一步审理中。

5、2017年6月19日,虎知队拜访某影视传媒公司,因为公司内部股东之间产生矛盾,作为法律顾问,及时到顾问单位针对股权转让问题给出具体的解决方案,并协助整理股权转让协议等相关材料。

6、 2017年6月20日,《北京商报》刊出一则题为《<烛光里的妈妈>歌词被侵权索赔65万》的简讯,文章中指出,《烛光里的妈妈》歌词作者李春利因认为歌词在未经授权的情况下被擅自修改,将TCL集团股份有限公司董事长李东生、TCL集团及新浪微博起诉至法院,要求三被告在新浪网公开书面道歉,并赔偿经济损失、合理支出等共计65万余元。目前,海淀法院已受理了此案。媒体就此案采访了赵虎律师, 赵虎律师指出,通常情况下,歌曲发表时署名的词作者为歌词的著作权人,依法享有著作权,根据《中华人民共和国著作权法》规定,未经著作权人许可,歪曲、篡改、剽窃他人作品的,以改编等方式使用作品的,或通过信息网络向公众传播作品的,都应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。

7、2017年6月22日,《北京商报》刊出一篇名为《“阿狸”遭侵权 梦之城索赔5万元》的文章,因认为北京你我他文化传播有限责任公司(以下简称“你我他文化”)未经允许销售含“阿狸”系列美术作品形象的产品,北京梦之城文化股份有限公司(以下简称“梦之城”)以著作权侵权纠纷为由诉至法院。媒体就此案采访赵虎律师。赵虎律师认为,在国家对版权的保护渐趋完善的情况下,面对侵权行为,既需要版权方积极维权,也要司法机关增强对侵权行为的惩罚力度,如提高赔偿金额等,以此维持行业的良性发展。

8、2017年6月23日,赵虎律师作为一起涉及几十套房屋的合同纠纷案代理人,前往大连开庭。


9、2017年6月23日,《北京青年报》刊出一篇题为《一个广告片十万元“四大神医”是如何炼成的》文章,在“四大神医”被揭露之后,不少人提出了疑问,播放这些名为电视节目实为广告的媒体是否应该承担责任,北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师进行详细的分析。赵虎表示,按照《广告法》的规定,广告必须标明“广告”字样或者提示“广告”,媒体也不得通过健康节目发布广告。在目前披露的一些节目中,电视台作为“广告发布者”是广告行为的重要一环,也需要承担罚款,没收广告费用、暂停广告发布业务、处理责任人、承担民事赔偿等责任,构成犯罪的还要依法追究刑事责任。

10、2017年6月23日,《新京报》刊出《揭电视医疗广告”四大神医”:有人每场报价2万至3万》一文,针对聘神医专家拍广告,哪些主体应该承担法律责任问题,采访北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师。赵虎律师指出,根据《广告法》,“神医专家”代言人必然要承担法律责任,此外,广告发布平台、相关主管人员及责任人也要受到处罚,构成犯罪的,还将会被依法追究刑事责任。

11、2017年6月26日,就“狗仔屡爆料,明星为何没辙”,赵虎律师在《律政方圆》上发表观点——明星也是人,隐私权也受法律保护,但是作为公众人物的明星,其隐私权的范围要比民众小一些,这在法律实践中均有所体现。所以在一些特定的情况下,包括在公众场合被拍或者被“狗仔队”跟踪,此时明星无法主张隐私权。

12、2017年6月26日,赵虎律师就“青汾商标案”发表了观点,指出商标不规范性使用也会构成侵权,具体说来,企业在经营的过程中,有时会想对其已经注册的商标或者被授权使用的商标进行一些改变,原因有种种,有的是因为企业经营者认识上的变化,还有的是为了竞争上的效果。改变后的商标如果还加上“注册商标”或者“®”的标识,则属于对注册商标的不规范使用。对注册商标的不规范使用可能会引起一系列的行政责任或者民事责任。如果商标注册人在使用商标的过程中想对商标进行“微调”,赵虎律师建议可以注册联合商标,即在相同或者近似的商品上注册近似的商标。例如,原来注册的是图形+文字的组合商标,但是过一段之后不想再用图形部分了,只想使用文字部分,本文建议这个时候可以就其中的文字部分再注册一个文字商标。

13、2017年6月27日,《中国产经新闻》刊出一篇题为《“一元购”退居中小平台 换汤不换药》的文章,并特邀北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师对“一元购”如何定性进行分析。赵虎律师指出,所有的“一元购”都是一种射幸行为,一元购”一直在争论如何定性的问题,争论的最严重的就是是否构成犯罪,赵虎律师认为,对于这个构成违反《反不正当竞争法》的规定其实应该是没什么争议的,对于一些影响较大的“一元购”平台,有关部门(主要是工商部门)应该先从行政执法的角度进行查处,对于情况严重的,公安机关应该进行侦查处理。同时,赵律师呼吁,有关法律应尽快出台,避免这类平台处于无人监管的灰色地带。

14、2017年6月28日,虎知队小组内部召开案件研讨会,对《卫子夫》著作权侵权案件中具体情节,进行逐一分析。对相似情节进行分类整理,分析每一个情节相似的情节点有哪些?一步一步把情节细化,最终归纳出一系列的串联情节。

15、2017年6月28日,虎知队拜访某客户影视公司。该公司欲投资6亿拍摄一部建国以来规模最大的奇幻电视剧,并在四川一带由政府招商引资,建设400亩的影视基地。拜访客户过程中,与客户一起梳理了编剧合同、与政府的招商引资合同、与政府所属公司的投资协议和工程建设合同,尽最大谨慎义务,在投资巨大的项目中把控好每一环节的风控。

16、2017年6月26日到29日,赵虎律师作为民建党代表参加中国民主建国会北京市第十一次代表大会。


17、2017年6月28日,虎知队小虎张玉娇取得北京市律师协会颁发的实习律师证,获得实习律师身份。在此,热烈祝贺小虎张玉娇职业生涯步入又一崭新阶段,相信张玉娇能在新的阶段里收获更大的成长。

18、2017年6月30日,  赵虎知识产权律师团队(虎知队)代理的作家陈峻菁诉华策影视拍摄的、王璐丹等主演的电视剧《卫子夫》侵犯陈峻菁所写的《我,卫子夫》等三本小说著作权的案件在北京市海淀区人民法院第二次开庭审理,我方作为原告的代理律师,在法庭辩论环节,充分发挥专业优势,对对方提出的问题,进行专业的有针对性的回应。本案较为复杂,法院将择期再次开庭。

编辑:李梦雪

2015-03-25

赵虎律师

    案件情况

在河北省石家庄市下辖县有一个村子,这个村子大约几百户人家,村子里没有企业,村民们主要靠外出打工和种地为生,头脑灵活的做点小生意,所以村民的收入一般。村民们思维很传统,挣了钱存到银行去,不会去投资,也不会买股票,几十年了一直如此。为了方便村民储蓄,邮政储蓄授权村子里一个村干部在家开了一个代办点。到现在,这个代办点开了也有十几年的时间了,村民们大部分都把钱存在这个代办点,存取都很方便。

就在两年前,有人在县里登记成立了一家农民专业合作社。这家合作社找到代办点的负责人,告诉他以后有钱可以存到这家农民专业合作社,给村民的利息要高一些,给负责人的佣金也要高一些。说高一些,其实高出来有限,也就1、2个百分点的样子。但是,这1、2个百分点对于代办点的负责人和村民们来说诱惑还是非常大的。于是,再有村民到代办点存钱的时候,代办点的负责人就告诉村民:你选择这家农民专业合作社存款吧,他们的利息要高一些。于是,很多村民都把钱存到了这家农民专业合作社名下。再后来,邮政储蓄发现了这个代办点的这种行为,认为这种行为违反了他们的规定,就取消了对这个代办点的授权。从这之后,这个村子的村民到这家代办点存款都是存入了这家农民专业合作社的名下。

就在去年下半年,这家农民专业合作社突然间资金链断裂,主要负责人跑了,还拖欠了普通工作人员好几个月的工资。联系不到这家农民专业合作社,村里这个代办点的负责人慌了。算了一下帐,村民存入这个农民专业合作社的资金有几千万之巨,相当于这个村子百分之七、八十的财富都存到了这个农民合作社。村民们慢慢也发现了问题,开始上门挤兑,代办点拿不出钱来。于是,整个村子都轰动了,村民们开始到处找说法。这个代办点的负责人因为受不了压力,自杀了。公安机关已经立案侦查,不过到目前为止,还没有破案。即使破案,村民们能否拿回自己的存款还是未知数。

这是一个真实的故事,之所以讲这个有头没尾的故事,是因为这个故事是很多案件的一个典型,也是正在发生在河北、河南等省份农村非法集资活动的一个缩影。很多村民说自己上当受骗了,那么村民们为什么会上当受骗呢?这样的事情又如何定性呢?

律师分析:

村民们上当受骗的一个重要原因是这个机构的名字:农民专业合作社。我国建国以来,凡是农村带“社”的一般都是公立单位,比如:农业合作社、人民公社、农村信用合作社。其中,农村信用合作社还有吸储的功能,跟银行类似。所以,当村民听到农民专业合作社的时候,自然而然的产生某种联想,认为这个合作社是公立的,有保证,靠谱。下面我们就看一下农民专业合作社究竟是什么性质

我国2006年通过了《农民专业合作社法》,根据该法的规定,农民专业合作社是在农村家庭承包经营基础上,同类农产品的生产经营者或者同类农业生产经营服务的提供者、利用者,自愿联合、民主管理的互助性经济组织。即农民专业合作社是为同种农村品的生产经营者或者服务者的互助性经济组织,比如某地区农民大面积种植大蒜,可以成立由大蒜种植者和为大蒜提供种子、农药、销路的服务者组成的农民专业合作社,以利于大蒜经济的发展。

成立农民专业合作社的目的是什么呢?根据《农民专业合作社法》的规定:农民专业合作社以其成员为主要服务对象,提供农业生产资料的购买,农产品的销售、加工、运输、贮藏以及与农业生产经营有关的技术、信息等服务。也就是说,目的是为了提供相关服务。纵观整部《农民专业合作社法》也没有找到有关农民专业合作社有吸储的功能的规定。

农民专业合作社怎么成立呢?根据《农民专业合作社法》的规定:“设立农民专业合作社,应当向工商行政管理部门提交下列文件,申请设立登记”,也就是说,成立农民专业合作社跟成立公司一样,是由工商行政管理部门登记的,并非由地方政府组织成立,跟政府没有半毛钱关系。

虽然没有规定农民专业合作社可以吸储,但是也没有规定不能吸储,那么农民专业合作社究竟是否可以吸收公众存款呢?根据我国《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》的规定:

“本办法所称非法金融机构,是指未经中国人民银行批准,擅自设立从事或者主要从事吸收存款、发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖等金融业务活动的机构。

本办法所称非法金融业务活动,是指未经中国人民银行批准,擅自从事的下列活动:

(一)非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款;”

也就是说,除非经过了中国人民银行的批准,否则任何单位都不能吸收公众存款或者变相吸收公众存款,这种规定当然包括农民专业合作社。据作者了解,还没有一家农民专业合作社经过了中国人民银行批准,具备了吸储的功能,可以吸收公众存款。如果农民专业合作社没有经过中国人民银行批准进行吸储,就属于非法金融机构。

这样的案件该如何定性呢

我国《刑法》规定了非法吸收公众存款罪,构成本罪的,判处三年以下有期徒刑或者拘役,数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。本文中讲到的这家农民专业信用社已经涉嫌非法吸收公众存款罪,并且数额巨大,公安机关应该立案侦查,法院应该依法判决。

  法律关系分析完了,本案中村民的存款能否拿回来还是未知数,甚至可以说拿不回来的可能性比较大,整个村子的经济都受到了很大的打击,我们只能以此为鉴,提醒尚未上当受骗的人们,千万别为了那么一点点利息,赔进去老本。也希望农民专业合作社能够严格依照法律规定,规范经营,不要走这条邪路。地方政府应该做好宣传工作,让广大村民能认清楚农民专业合作社的性质,避免盲从盲信。

2013-09-02

赵虎  律师

    据媒体报道:美国电动汽车制造商特斯拉公司进入中国市场的计划受阻,原因是已经有人注册了特斯拉商标。特斯拉是美国最畅销的电动汽车,一个企业在美国成功以后,中国市场是其必然要关注的。类似特斯拉公司这样的案例,之前也有过。比如著名的ipad案,苹果公司不得不拿出6千美元来解决这个商标的问题,在此之前,iphone商标也让苹果公司付出了惨重的代价。为什么会出现这样的案例呢?是因为我们中国人不讲究商业道德吗?
    长期以前,所谓的国际品牌、跨国企业并不是很重视中国市场。在推广产品的时候,中国市场往往并非是其首先要考虑的区域。经常是某个产品在国外上市一段时间以后,在国内消费者才能买到。同样,在商标战略上,这些跨国企业也往往存在忽略中国市场的失误。无需辩解,在中国抢先注册的许多“国外品牌”并非注册人自己想到的、创造出来的,而是看到了某个品牌在国外获得了一定的成功之后,在国内注册的,有一定的投机心理在里面。但是,当企业做到一定程度的时候,必须考虑全球知识产权战略布局。如果一个企业在本国已经获得了一定的成功,其产品已经开始走上国际市场。这个时候,企业往往会考虑全球知识产权的布局,尤其是商标布局。如果企业在美国、加拿大、日本、欧盟都注册了商标,但是因为不重视中国市场,而没有在中国市场注册商标,这种情况下被中国某企业或者个人抢注,能怪这个商标注册人吗?
    中国就是这么一个市场,我们自己可以批判自己是“丑陋的中国人”。但是,如果国外的企业到中国来做生意,必须适应这个市场中的各种规则和文化和法律规定。所谓商业道德,往往是仁者见仁智者见智,没有通行的商业道德,法院只是在特定案件中根据特别法律规定(比如反不正当纠纷案件)考虑个案的商业道德的问题,在商标注册过程中,很难要求商标局或者法院对商业道德进行判断和认定,这种情况下依据的只能是商标法的有关规定。根据我国的商标法,如果商标没有在我国国内使用过,没有因为在我国国内使用而有一定的名气或者成为驰名商标,一般不能阻止他人注册为商标。特斯拉公司能否要回商标,还是一个未知数。这个事情的发展,我们也只能拭目以待。