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2018-02-09

近期,我局收到相关投诉,个别商标代理机构侵害委托人合法利益,扰乱商标代理市场秩序,涉嫌违反《商标法》《反不正当竞争法》《广告法》等法律法规。

我局进一步梳理、汇总了八类代理机构涉嫌违法行为,现予以通告,提醒公众谨防上当受骗。

一、虚假宣传与工商总局、商标局的关系。代理机构宣称其经商标局批准、与商标局长期合作、有内部渠道、与工商总局通用律师等。

二、伪造虚假荣誉。代理机构宣称其被商标局授予相关荣誉称号,伪造商标局授牌、颁牌等。

三、虚假承诺。代理机构承诺申请人通过其代理商标申请通过率百分之百,或提供包过合同等。

四、虚假宣传注册程序、周期。代理机构宣称其代理申请商标可以快速受理、审查、取得注册证等。

五、伪造相关文件、信息。代理机构伪造商标申请审查流程信息,误导商标申请人。伪造商标局文件、印章等,提供虚假材料申请商标注册、分割、转让等。

六、采用其他不正当手段招揽业务。代理机构诋毁其他代理机构,夸大其代理商标驳回复审成功率,欺骗申请人变更代理进行复审或诉讼。谎称申请人的商标在其他类别被抢注,诱骗商标申请人增加其他类别的商标申请。宣称其可以通过非正常手段处理在先权利申请障碍。宣称其能提前获取尚未公开的商标申请审查结果。欺骗申请人商标被驳回,被撤销、被无效宣告。

七、虚构收费项目。假借商标局名义,收取商标申请费用之外的“注册费”“商标申请保险费”“商标预保护费”“领取注册证费”“商标域名保护费”“商标版权保护费”“商标网上运营费”“已注册商标登记费”“已注册商标管理费”“网上商标展示费”“3﹒15标识费”“商标年度维护费”等,欺骗申请人。

八、团伙诈骗。欺骗申请人受让有关商标,另安排他人对上述商标提出撤销、异议、无效宣告等恶意申请,诱骗申请人支付高额费用后撤回相关申请。

相关公众如发现商标代理机构上述涉嫌违法行为,可以将相关线索、证据向商标局、商标代理机构所在地或者涉嫌违法行为发生地工商行政管理部门进行投诉、举报,执法部门将依法严肃查处。

特此通告。

赵虎律师在2016年6月6日发布过一篇题为《一个律师眼里的商标代理行业的bug》一文,文中阐述了商标代理行业市场混乱,部分商标代理机构违反诚实信用原则,进行不公平竞争,存在免费注册、诱导客户全类注册、诋毁同行等行为。

大概两年前,有一个沧州的客户打电话给我,咨询我一个法律问题:他申请注册了商标之后,别人再进行版权登记,是不是他的商标就会被废掉?这个问题的答案很简单,不过我奇怪他为什么会问这么样的问题,就多问了一句:具体什么情况?于是,他给我讲了一个故事:他找一家商标代理公司注册一个文字商标,签了合同、授权书等文件,交了费用。几天后代理公司告诉他商标已经提交申请了,又过了几天,有一个山东的人给他打电话,想购买他的商标。他自然不卖,两个人谈崩了之后,山东人说要登记一个版权,登记之后就可以废掉他的商标。他赶紧问商标代理公司,商标代理公司告诉他是这样的,他要想保住商标,也需要登记版权,不过版权登记费用需要一万多块钱。他这几天正在犹豫呢,又接到一个从北京打来的电话,说是国家商标局的,有一个人登记了版权,申请废掉他的商标,他自己是否登记,登记的话就给他保留了。他急了,马上想去做版权登记,朋友劝他找个律师问问,并给他推荐了我。听完他的故事,我马上意识到这是一个圈套:国家商标局不会直接给他打电话,几个字也没有什么版权,版权登记不会产生版权。我告诉了他我的意见,并建议他可以报警。之后,这样的咨询我又遇到了几次,几乎一模一样的情况,于是我断定这是一个成熟的诈骗方式。这里面有一个我不想看到的问题:这个诈骗方式中,商标代理公司可能起到了很关键的作用,扮演了很不光彩的角色。

商标代理这个行业本应是需要专业知识和专业技能的行业,一部《商标法》内容繁杂,需要深厚的民法和知识产权法学功底才能参透。但是,根据目前的法律规定,开办商标代理公司并不需要特殊的资质,商标代理从业人员也没有学历、专业上的要求,导致这个行业鱼龙混杂。那么,是不是要再一次设定行业门槛呢?本文不做讨论。取消行业门槛有取消的道理,并且即使一时的鱼龙混杂,一段时间之后,龙还是要飞天的,鱼只能在海底——虽然这个问题一时半会得不到解决。


不过,在目前的大背景下,正在发生的一些违反诚实信用原则,进行不公平竞争的事情,这些事情可能会影响整个行业发展,需要我们警醒。比如:免费代理商标注册。一些商标代理公司获得了资本的帮助后,通过各种途径宣传免费进行商标代理注册。免费这个事情是不是真的免费?如果是真的免费,那么就违反了《反不正当竞争法》有关低于成本价销售的规定。如果是假的免费,只不过通过免费获取甚至蓄意制造后面的收费项目,那么又违反了《消费者权益保护法》有关欺诈的规定。比如:诱导客户进行商标全类注册。我国需要对商标进行全类注册的企业不多,即使加上潜在了企业,数量应该也不大。很多时候,我们在办案中发现企业被诱导进行商标的全类注册,因此带来的利益不大,带来的麻烦倒不少。再比如:诋毁同行。有的代理公司得知同行代理注册的商标被驳回后,给申请注册人打电话,诋毁同行,以获取案件。其实,业内人都知道,商标近似的判断主观性是比较强的,谁也无法保证结果。


现在很多企业都有保密意识,但是在实际工作中又分为两类:一类是把什么东西都当做公司的商业秘密进行保密,做了许多无用功,甚至引起了企业内部管理困难的问题;另一类是只有商业秘密的概念,停留在思想上,无法落实在行动上。这两种都是不可取的。企业不但要有保护商业秘密的意识,还要有保护商业秘密的行动,最重要的要知道哪些东西在法律上有可能成为企业的商业秘密,才能有的放矢,防止出现无用功。
根据法律的规定,只有技术信息和经营信息有可能成为商业秘密。这些技术信息和商业信息需要四个要件:1、不为公众所知悉;2、能为权利人带来经济利益;3、具有实用性;4、经过权利人采取保密措施。
根据上面的法律规定,不能或者不宜成为企业商业秘密的是:
1、专利。
商业秘密要求不为公众所知悉,专利授权的前提是公开,只有公开专利的技术方案才能得到保护。既然所有的专利(国防专利除外)的技术方案都是公开的,那么专利就不可能成为商业秘密,或者说专利和商业秘密是死敌。
2、能被反向工程破译的产品。
产品研发出来之后是要推向市场的,只有推向市场才能获得盈利。推向市场之后,即使进行了保密,如果产品的技术方案能够通过反向工程被破译,他人这样获得商业秘密的方式也是不违法的。
对于能够被反向工程破译的产品,企业最好通过申请专利的方式进行保护。
3、行业内通识的商业信息或者商业技巧。
对于行业内通识的商业信息和商业技巧,也许企业获得这些信息和技巧也花费了许多精力、财力和时间成本,但是这些信息和技巧应该也为行业内大多数人知道,不能得到保护,所以没有必要作为商业秘密,比如一些没有特点的客户名单等等。
4、通过违法手段取得的商业信息。
我国多部法律规定了保护公民(或者消费者)信息的制度,比如我国《消费者权益保护法》规定:“经营者收集、使用消费者个人信息,应当遵循合法、正当、必要的原则,明示收集、使用信息的目的、方式和范围,并经消费者同意。经营者收集、使用消费者个人信息,应当公开其收集、使用规则,不得违反法律、法规的规定和双方的约定收集、使用信息”。假如企业通过违法的方式获得一些特定客户的信息,则不会得到法律的保护。
说完了不能或者不宜成为企业商业秘密的情况,下面说一下有可能或者说优先考虑成为企业商业秘密的情况:
1、制造产品的方法和工艺。
制造产品的方法和工艺的技术方案其实可以申请专利,叫做方法专利,属于发明专利的一种。不过,有些制造产品的方法和工艺申请为专利保护起来比较有利,比如制造某一产品的唯一方法或者工艺,只要他人制造出了产品,他人就有义务说明不是根据权利人的方法和工艺制作出来的——他人往往无法完成这个举证,或者说无法绕过这个专利;但是也有一些制造产品的方法和工艺不是制造某一产品的唯一方法或者工艺,即使发现了他人制造除了相关产品,他人也完全有可能举证证明生产该种产品的其他方法或者工艺。鉴于此,有些方法专利很难得到保护,不如作为商业秘密保护更为合适。
把方法或者工艺本身作为商业秘密保护就存在某些便捷,比如方法和工艺本身就是不能轻易通过方向工程破译的,也很难通过现场观察直接获得。
2、不容易通过反向工程破译的某些产品“秘方”。
某些产品容易通过反向工程破译,比如家具、机器设备等等,通过简单的测量就能复制。
有些产品很难被破译,所以称之为“秘方”。比如可口可乐的配方(实际上有没有存疑)、某些药品的配方(主要成分已经表明,具体比例和非中药成分有些很难通过反向工程获得)。
还有一些产品本身容易通过反向工程破译,但是通过增加一些技术手段,提高了反向工程的难度和成本,也是可以考虑通过商业秘密的方式进行保护。比如芯片的布图设计,如果能够在外面增加一层保护,如果破坏这层保护会连带里面的芯片一起破坏导致不能反向工程,也是可以考虑通过商业秘密的方式进行保护的。
3、独特的客户名单等商业信息。
企业的一些独特的商业信息,比如客户名单等,有不同于行业一般商业信息的特征,可以考虑通过商业秘密的方式进行保护——其实这也是保护商业信息的唯一有效方式。不过,根据本人的经验,商业信息的保护往往更为困难,涉及的法律步骤更多,包括涉及企业管理的调整和改变等,不过这又是另外一个问题,不再详述。
综上,本文简单总结了企业可以作为商业秘密进行保护的东西和不能或者不宜于通过商业秘密进行保护的东西,企业可以根据自身的情况考虑哪些列入商业秘密进行保护。最后还是要提醒企业,知道哪些东西能作为商业秘密进行保护仅仅是第一步,后面还涉及保密制度的顶层设计、管理制度设计和高管培训等等内容,并非易事。

(作者:赵虎律师)

2018-02-05

来源:《检察日报》绿海副刊

作者:郭美宏     封面图片制作:陈思理

电影市场很火,2017年中国电影总票房高达559.11亿元,同比增长13.45%。一部《战狼2》就拿下了56.83亿元,让不少投资人眼红。正是看中电影市场长尾效应,私人影院近两年悄悄疯长。业内人士估算,全国私人影院或达上万家,在北京、长沙等一二线城市,满足了私密社交、个性体验的私人影院,越来越受到年轻观众欢迎。

与此同时,经营合法性、版权等法律问题也始终困扰着私人影院经营者。“身份未定,随时面临被罚款、被取缔,老实说,我们的心总是处于不安中。”一位私人影院老板向记者表达了担忧。

版权问题,私人影院经营最大的“梗”

不久前,广东珠三角一家私人影院因为放映盗版电影,被当地文化执法部门罚款2万元。

影院经理向工向本报记者诉苦,播放盗版影片也是无奈之举。半年前,他和十几位校友小聚,想找一个可以聊天吃饭观影的地方,没找到,一位校友提议不如合伙开间私人影院,既可以满足校友聚会、公司年庆之需,还可以接一些“私活”赚点小钱。校友们一拍即合,很快通过众筹方式开设了这家私人影院。

“私人影院在深圳、佛山等珠三角城市都很普遍,我们也想尝试一下,没想到遇到一系列难题。”向工坦言,他对私人影院发展前景很乐观,就等政策正式出台后扩大投资。

北京尚幕私人订制主题影院副总经理郑红军也很看好这一市场,两年前,他和几位IT界朋友想弥补“工作太忙错过陪孩子看大片”的遗憾,合伙开建了这家“可能是北京最大的私人影院”,很受周边企业和高校师生欢迎,一到节假日,33间包房就被订购一空。

一杯红酒配一场订制电影,是郑红军和合伙人最初想要的观影状态。凭借自身技术和资源优势,他们很快把目标调高——打造私人影院行业标杆。“我们使用的是正规专业的数字放映机,正版片源,还能将过去的胶片电影转换成数字播放。”郑红军介绍,私人影院属电影市场新业态,他们的大胆创新获得了北京市和海淀区相关部门的产业创新奖励和特殊政策支持。

但版权问题始终是困扰私人影院经营的“梗”。正版片源购买渠道不畅,一些私人影院选择向视频网站购买,或者直接在网上下载高清付费影片。“我们找不到渠道购买正版,从网上购买的片子也没法分辨是正版还是盗版,现在是‘八仙过海各显神通’。”向工感叹。

两年前,北京影联数据技术研究院王凤伟开始调研私人影院市场,他介绍,目前国内很大一部分私人影院都是使用盗版片源,整个行业还没有清晰的供片体系,因此出现版权纠纷是迟早的事。

2016年8月,网络视频巨头“爱奇艺”就以上海私人影院旺幕影院侵害《杀破狼2》《十万个冷笑话》独家信息网络传播权为由,将其告至上海市杨浦区法院。法院经审理认定旺幕影院行为构成侵权,判令赔偿“爱奇艺”经济损失及合理费用支出3万元。

北京也出现过类似版权纠纷。2017年9月,石景山区法院审结了北京首例涉及私人影院侵害作品信息网络传播权纠纷案件。法院一审认定被告暴风集团股份有限公司、北京暴风新影科技有限公司、北京私影科技有限公司在未经授权的情况下,通过其共同经营的BFC超感影音体验中心局域网络向社会公众提供《北京遇上西雅图之不二情书》《微微一笑很倾城》《西游记之孙悟空三打白骨精》三部电影,需赔偿原告北京爱奇艺科技有限公司52万余元。

娱乐法研究专家、北京中闻律师事务所合伙人赵虎认为,在法律上,私人影院目前急需解决的是影片著作权问题。

“私人影院放映电影,在法律上究竟应该需要取得哪一项权利,是放映权还是信息网络传播权,现在依然有争议。”他表示,著作权分为若干子权利,每一项子权利内容都不一样。传统影院需要取得电影放映权方可放映,但是私人影院结合了电影和网络视频平台的特点,一方面需要在网络上传播、获取资源,另外一方面需要在影院内放映电影,这种情况下究竟应该取得放映权还是信息网络传播权,抑或必须同时取得这两项权利,业界有不同看法。

赵虎说,从目前情况来看,很多私人影院选择与爱奇艺等视频网络平台合作,但是这些视频网络平台的电影往往没有取得放映权,在此情况下放映电影就会构成侵权。“不管是应该取得哪一种权利,很多点播影院现在什么权利都没有取得,却在开展经营活动,回到了当年‘小影院’时代;或者取得一些影片的信息网络传播权,但是还有另外一部分影片什么权利都没有,却在经营、放映。可以肯定地说,这百分之百构成侵权。”

渠道畅通,才能解决版权之困

如何彻底解决私人影院版权之困?王凤伟从技术角度给出建议。在他看来,只有建立一个类似阿里巴巴的B2B私人影院电影版权交易平台,才能从根本上解决片源难题。“电影版权一方可以进驻到平台,获得‘身份证号’,这个身份证号是唯一、可信、不可更改的,私人影院经营者可以通过平台,放心购买到正版片源。有效的平台能够解决版权出售和购买信息不对称、交易环节冗长的问题,利润留在制片和放映两端,实现私人影院行业的良性循环。”

赵虎的观点是,首先应该通过司法方式明确发展点播影院需要取得哪些著作权。在明确权利前提下,才能有市场。其次是建立一些交易平台,或者通过现有交易平台展开合作。他解释,电影版权交易一直没有好的平台,当然按照传统做法也不需要这么一个平台,因为主要院线就那么几家,但私人影院规模小、数量大,在此情形下急需建立一个交易平台,否则不知道到哪里购买影片版权。

渠道畅通后,相关部门应该加大执法力度,坚决取缔没有获得电影版权的私人影院。“没有取得电影相应版权,就是在侵犯他人权利,对于这种点播影院,应该取缔。不管哪个行业,所有经营都应该在尊重他人权利、遵守法律基础之上进行。”赵虎强调。

北京尚幕私人订制主题影院董事长刘彦运也希望电影主管部门尽快把片源版权归纳起来,方便影片交易。

且慢,布局市场前应考虑法律风险

为满足电影市场多样化需求,积极培育电影产业新业态,2017年6月,国家新闻出版广电总局发布《点播影院、点播院线电影放映、发行管理办法(暂行)》征求意见稿,对于私人影院经营给出规范指导,明确私人影院除满足工商、消防、卫生等条件外,必须获得电影主管部门颁发的放映许可证,挂靠点播院线,播放合法授权影片。

在王凤伟看来,私人影院只能是城市院线的补充,私密和个性消费的卖点决定了私人影院必然是一个小众形态的产品。他解释,首先,产业票房收入远远不能和城市影院相比,决定了私人影院不可能获得大片首轮放映权,从而进一步削弱其从票房上获得更多利润的可能,因此将私人影院做成大众形态,从逻辑上是错误的。其次,从经营者角度看,私人影院观影人次和场次都有限,因此仅靠电影消费是不可能保证经营者获得足够的利润。随着网络技术的发展,私人影院包房必然向互动的大屏游戏、VR/AR电影等综合性娱乐消费终端发展,因此其放映设备应使用开放式标准,立足于兼容性智能终端设备,适合采用物联网的技术对影片放映行为进行实时监管。

王凤伟说,传统影院的版权控制以加密片源、匹配密钥的方式对于私人影院的二轮放映权的控制并非好办法。封闭的私人影院标准必然带来行业的设备、版权、监管等经营成本的上升,附带还会出现盈利来源单一,政策性单位垄断等新问题。

据了解,目前一些大型私人影院正在全力布局点播影院和点播院线市场,试图提供系统标准,然后借电影市场火爆的东风进入资本市场。

对此赵虎提醒,私人影院主要法律风险在于著作权授权种类问题,目前还有争议,经营者应该充分认识到这一点,避免带来侵权问题。同时,私人影院建设标准目前也无明确规定,盲目布局有可能产生签约后无法履约问题。

法律完善方面,赵虎建议通过司法或者立法途径明确私人影院需要获得哪些授权;把私人影院“必须”挂靠点播院线改成“建议”挂靠点播院线;允许建立市场化的电影版权交易市场(平台);完善点播影院建设标准。

产业参与者也在积极提供技术解决方案。北京影联数据研究院已经研发了一套基于区块链技术和智能终端的电影版权交易平台。

一位私人影院老板向记者表示,目前他最大的心愿就是国家早日出台相关政策和法律,“让我们有法可依,拿到牌照后正大光明地经营。”


2018年1月31日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第十八期在线沙龙顺利举办。本期沙龙主题为“艺人与经纪公司的“相爱相杀”,特邀嘉宾分别为演员易莉,晓林影视赵劼,王晶律师以及北京市中闻律师事务所赵虎律师。参与讨论的还有传媒公司从业人员、对传媒娱乐法感兴趣的多为律师和群友,嘉宾们与群友一起就“1、艺人与经纪公司是什么关系?演员是否可以自己接戏?2、金晨起诉唐人影视,请求解除合同,法院驳回其请求,那么,艺人在什么情况下可以与经纪公司解除合同?艺人被雪藏怎么办?3、起草、审核艺人经纪合同要注意哪些问题?”这三个话题展开了交流与讨论。在这有限的一个小时内,嘉宾们毫无保留地跟大家分享了自己的经验和想法,并与群友围绕本期的主题进行了积极热烈的讨论,大家均在这场交流中有所收获。

一、 艺人与经纪公司是什么关系?演员是否可以自己接戏?

1.艺人与经纪公司是什么关系?

易莉老师表示,艺人和经纪公司一定是相互依存的关系,就是双方的存在与发展要以对方的存在与发展为条件,双方互为因果,互为条件,双方都不轻易离开。经纪公司的合同几乎可以说都是对公司有利的,所以不存在成功解除合同这一说。解除合同有几种情况太火,艺人花钱离开,不火,双方不了了之。

易莉老师还表示,身边很多艺人都跟经纪公司多少有过交道,很多都是抱怨他们不给安排足够多的戏,或者到手劳务少之又少,或者宣传不给力,但反观其身,自己有多优秀?一是指戏,二是做人,三是来事。演员,不缺,当初既然签了,自然是有些姿色或天赋的,后面的路怎么走,艺人和经纪公司玩的是博弈,最好的结果自然是双赢。但都知道,胜者不能是所有人,金字塔塔尖就容得下那么几个人。所以得把戏演好,把人做好,把关系处好,跟经纪公司的,跟剧组的。尤其最后一点,很难,既不能脱离公司,又不能一点不与剧组内部上层联系。

与签约经纪公司相对的,自然是不签约的。这种情况下,我们直接能知道的组训没那么多,也可能没那么多时间送资料跑组,更不如有些经纪人早已跟那戏的副导演很熟。即使,真的自己努力争取来角色了,聊片酬还是个头脑活儿,机会与片酬高低总是让一个演员需要仔细考虑的问题,聊不好可能钱非常少,或者直接没戏了。这个时候,经纪公司就在处理上显得更柔韧有余,艺人也更省事。离开经纪公司有几种情况,不火,离开;正火,离开;离开,不火;离开,更火。

所以前面说的都是发展初期和上升期的演员。但凡一个艺人火了,肯定想单飞,不想为别人打工卖命,毕竟做艺人是吃青春饭的。离开的不好,就可能遭遇冷藏。媒体人,有着强大的宣传能力,网上弄个话题炒作,抹黑,自己戏路都可能不幸受影响,雪藏更等于是被判极刑!如果有钱,做大量反宣传。另外千万记得做好自己,别被其他人翻出不良行为或记录。没足够的钱,就只能暂时避避风头,提高自己,修炼自己,总有东山再起的那一日。这时心态很关键,心态好了,会越来越优秀;若没有调整好心态,很可能演艺之路就此结束。

所以,艺人最好是方式是让自己强大,全方面强大起来。戏路广,人脉全,经纪强大,思维敏捷,爱生活会生活。演员是耀眼,但每个成功的演员都有一段心酸史。演戏是风光,但除了演戏,生活中还有很多也很风光但职业,有很多也很风光的时刻。

赵劼老师认为,艺人和经纪公司,说的简单一点是一个共同体,有你有我,互惠互利。艺人如果想独立发展,就看自己的能量是不是够大,或者说,如果独立发展,是否有足够的人脉能够撑起自己的野心。如果一个艺人有签公司,寻求合作可以找艺人,但就像之前说的,如果这个艺人有经纪人或者经纪公司,那么就一定要通过他们的关系确认是否可以参与。

赵虎律师表示,从关系上来看,更是一种合同关系。赵虎律师曾经为经纪公司起草过一些合同。在双方的博弈过程中发现,作为艺人,最怕的就是跟经纪公司签订了独家的,经纪公司不给好好安排上戏。作为经纪公司,最怕的就是艺人火了,要单飞。这也是在签订合同的时候双方争的比较厉害的点。

而且不但演员有经纪公司,导演也有。这也是术业有专攻的表现。演员与经纪公司提供的合同主要是居间、行纪、代理服务,这点有点像房屋中介公司,只是比房屋中介公司更多了一些服务。

王晶律师表示,易老师思考得比较深刻。从法律的层面讲,关于艺人与经纪公司关系,目前有两个观点,第一个是委托关系,第二个是劳动关系。当然前者是主流观点,后者在个案中也有当事人主张过。

国家工商总局1995年发布过《经纪人管理办法》,对于经纪公司、经纪人作了法律上的规定。第二条规定了:“本办法所称经纪人,是指在济活动中,以收取佣金为目的,为促成他人交易而从事居间、行纪或者代理等经纪业务的自然人、法人和其他经济组织。” 分为个体经纪人、个人独资经纪企业、合伙经纪企业、经纪公司,分别应当具备相应的条件。其中,经纪公司,应符合《中华人民共和国公司法》规定条件,向工商行政管理机关申请设立。

黄阳阳认为,蒋劲夫诉唐人、金晨诉唐人两个案件中,法院均认定经纪合同是包括了委托、劳动、居间、代理等多重内容的综合性合同,属于无名合同。因此,一方想解约适用一般合同解约的法定要件。这也是为什么蒋劲夫和金晨败诉的主要原因。

刘承韪认为,经纪合同是无名混合合同更为主流,劳动合同较少。根据合同具体内容来具体判断到底是委托、居间、行纪、劳动等合同。

2.艺人是否可以自己接戏?

易莉老师表示,个人找戏非常困难,有公司后再找这艺人就必须过经纪公司。有时艺人也很苦恼,挺想接的戏,结果经纪公司价格没聊好,戏就黄了。经纪公司的资源比较多,他们的任务就是盯着任何一个剧组的更新信息。而演员是没有那么多时间和那么广的人脉去了解的,更别说都去跑组了。演员完全独立了,完全独立了,又可能没人找他演戏了。现在不缺演员,缺戏好;或者有关系,或者有后台的。

赵劼老师深表赞同,表示除非这个艺人没有经纪人,完全独立,那么找他/她演戏就没问题了。经纪公司的资源一定要多,因为手上演员要指着拍戏吃饭,自己也要赚佣金。另外,明星成立的工作室质有些和经纪公司差不多。

赵虎律师表示,除了寻找合作机会,经纪公司在维护演员权利方面也会有一定的作用。我曾经处理过演员在剧组受伤的案件,我代表项目方,基本上就是跟经纪公司聊的。演员个人缺乏相关法律知识,也不是很容易找到合适的律师,经纪公司处理起来比较快。有的大明星成立的工作室,其实很多也是在经纪公司的帮助下成立的。

肖莹表示,经纪合同中一般都会约定艺人不能独立接戏,都要经由经纪公司,要不然算违约。

3. 好多明星成立工作室后,会签一些艺人,是有些工作室也兼经纪公司吗?

赵劼老师认为,经纪人或者公司是要有资质的。同时易莉老师也指出,这是条非常好的赚钱的路。最主要自己出品的戏,用他们价格好谈。毕竟演员费用占到一部戏的一半,非常高。

二、金晨起诉唐人影视,请求解除合同,法院驳回其请求,那么,艺人在什么情况下可以与经纪公司解除合同?艺人被雪藏怎么办?

1. 艺人在什么情况下可以与经纪公司解除合同?

关于艺人与经纪公司解除合同,近几年已经屡见不鲜,也不乏对簿公堂的;那么究竟什么情况下可以与经纪公司解除合同呢?

王晶律师:我先给大家分享关于这个案件的一些的资料。合同法规定了合同无效及单方解除的一些条件,金晨应该没有达到这些解除条件。《合同法》第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:

(一)因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力致使合同目的不能实现,该合同失去意义,应归于消灭。在此情况下,我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式消灭合同关系。

(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。此即债务人拒绝履行,也称毁约,包括明示毁约和默示毁约。作为合同解除条件,它一是要求债务人有过错,二是拒绝行为违法(无合法理由),三是有履行能力。

(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行。此即债务人迟延履行。根据合同的性质和当事人的意思表示,履行期限在合同的内容中非属特别重要时,即使债务人在履行期届满后履行,也不致使合同目的。

赵劼老师表示,其实这个问题上来说,解除合同还是要看被解除方是否违反了合同吧。如果艺人存心单飞,要付违约金或解约金之类的。我的合同里会有这方面要求的。

赵虎律师表示,关于解除合同,以前我在起草经纪合同的时候会约定一些解除的情况,比如:根据约定,经纪公司要为演员一年内最少安排多少演出,如果达不到要求的,演员可以要求解除。

从经纪合同的性质来看,解除的条件一般还是看约定。法定的解除条件好似一条:一方根本违约。只是这条需要法官自由裁量,像“雪藏”演员这样的事件,我倒认为法院应该理解为经纪公司构成了根本违约,合同目的已经无法达到。

易莉老师结合自身经历表示,在剧组里角色重的,要不是大牌明星;要不自己人内定了。选中的无非些边边角角,还不知道是否需要带资或者潜规则。

上海协力南京分所-胡娟娟认为,此类合同既非代理性质亦非行纪性质,而是具有个类型相结合的综合性合同,因此不能依据《合同法》关于代理合同或行纪合同的规定由合同相对方单方行使解除权。为了体现合同自愿、公平以及诚实信用等基本原则,在该类合同权利义务关系终止的确定上应当主要遵循双方约定、按照合同法的规定进行界定,不能在任何情况下都赋予当事人单方合同解除权。因为在明星行业中,相关从业人员(即艺人)的价值与其自身知名度、影响力紧密相关,而作为该行业从业人员的经纪公司,在艺人的初期培养、宣传以及知名度的积累上必然付出商业代价,同时艺人是否能够达到市场的影响力,存在不确定性,由此经纪公司在艺人的培养过程中存在一定风险。在艺人具有市场知名度后,经纪公司对其付出投入的收益将取决于旗下艺人在接受商业活动中的利润分配,故若允许艺人行使单方解除权,将使经纪公司在此类合同的履行中处于不对等的合同地位,而且也违背诚实信用的基本原则,同时会鼓励成名艺人为了追求高额收入而恶意解除合同,不利于明星行业的整体运营秩序的建立,因此在明星合同中单方解除权应当予以合理限制。”

2.在实践中,经纪合同拟定时,经纪公司会与艺人好好协商吗?

易莉老师表示会根据演员的条件来协商。赵劼老师说一般都会协商,但也要看艺人自己的条件。

马超群就目前讨论的情况归纳为,大家倾向的理解是,经纪公司在市场上处于强势状态,艺人缺少法律保障。

3. 艺人被雪藏怎么办?

赵劼老师表示,雪藏,就比如你是我的演员,我看你不爽,给你安排一堆上不了线的戏,浪费你的时间,降低你的曝光率。我并没有违规。但是对于艺人来讲,降低自己的曝光率,等于没机会了。而目前只能经纪公司接洽工作这个本身就比较霸王条款,但也不是不可以谈,比如待遇上让步,或者捆绑多家经纪公司。

赵虎律师表示,经纪公司的主要任务是为演员寻找合作机会,如果雪藏的话,应该考虑是否属于“不履行主要债务”。其实,刚刚知道有“雪藏”这么个事情的时候我就很奇怪,为什么会有这样的事情发生呢?为了一份合同,剥夺一位演员的工作计划,法律在这方面好像有问题。

王晶律师结合金晨的案子分析认为,金晨的诉讼思路不太对,她首先应该先找出霸王条款、格式条款。在国内,要从是演出经纪活动,必须获得资质;经纪公司必须有三名有资格的经理人,才可获得审批。经理人一般会代理明星、艺人、演员寻找各种工作机会,帮助他们洽谈各种合同,比如演出合同、代言合同、广告合同等等。这种经纪人,不论国内国外都要获得一定的资质,国内要参加文化经纪人考试,取得经纪人资格。

易莉老师表示,艺人没戏拍,找来经纪公司,结果接的戏都是对自己发展没有好处的,或者看其他同公司艺人发展好了,心理不平衡,可能就跟经纪公司闹矛盾,结果就惨了。经纪公司与艺人签约,一般是五年八年,而且合同一般不会轻易修改的。

刘承韪认为,要将雪藏定性为法律上的根本违约而获得法定解除权并不容易,除非合同明确约定。

三、起草、审核艺人经纪合同要注意哪些问题?

赵虎律师表示,如何有利于影视娱乐业的发展,是法律应该考虑的命题之一。如果对经纪公司保护太强,那么就会有点像韩国一样,演艺圈暴露出很多丑闻。吴亦凡等回到国内,也是因为韩国对经纪公司的保护太强了。

从艺人的角度来看,需要得到哪些待遇、哪些机会很重要,另外,双方的分成比例和比例的变化,遇到问题时的解决途径、什么时候算是违约可以解除合同等,都是重点。

作为经纪公司来说,是否独家,分成范围、比例,合同时间,违约责任,都是重点。另外,还有与其他主体利益之间的冲突问题。

赵虎律师曾经审一份经纪合同,经纪公司要求艺人因为在签订合同之前的工作取得的报酬也要参与分成,那么这点就跟艺人以前经纪公司之间产生了冲突。

王晶律师认为,这个问题,要从两个方面去分析,从而需要注意的问题的不同:

第一,从艺人的角度,艺人比较关心的是经纪公司能够提供什么的经纪中介,以及什么情况下可以单飞;

第二,从经纪公司的角度,经纪公司思考的可能正好是相反的内容,毕竟合同也是一个博弈的过程。

赵劼老师表示,艺人对于经纪合同,要看是否会影响到自己的曝光率。这点得比较明确,在追求曝光度的同时,也要注意代言、代理的产品和自己的形象等多种因素能否得到经纪公司的妥善保护,并且能否转化更多的利益。经纪公司的话,肯定要考虑艺人的忠诚度,签约年限,艺人本身的专业程度,以及艺人是否有其他的经纪公司或独立经纪人在约。也就是要保护自己签约的艺人必须是自己的独家,如果一定要共有,那么多方的约定要明确。违约责任则是两者都要考虑的东西。

上海协力南京分所-胡娟娟认为,演艺工作包括但不限于:公开登台(包括但不限于演唱或演奏);音乐作品的制作发行(包括但不限于演唱、制作、编曲)、宣传;电视、电影演出;剪彩及公益或商场公开活动的参与;广告形象代言;舞台表演;演唱会演出;电视、电影及广告歌曲配唱;音乐词、曲及文学创作;商业赞助;数字发行;相关艺人姓名及形象和商业开发等权利。

胡滨老师则提到一点,是经纪公司的前期投入费用。在双方解约或者合同期限截止后,应该怎样处理?有的会要求艺人收入达到什么标准的时候要退还前期补助。这些都值得注意!

致谢

非常感谢演员易莉,晓林影视赵劼,王晶律师以及北京市中闻律师事务所赵虎律师的精彩分享。感谢北京市中闻律师事务所张玉娇,以及知产瓦工、黄阳阳、薛永谦律师、刘承韪、肖莹、亚宁、奇树有鱼公司法务胡滨、马超群、刘征、张旻、任展宏、王京燕、孙颖、荣战魁、大辉导演、谭晗、胡娟娟、周密、朱立新律师等群友们的积极参与,我们下期再会!


2018-01-25
现在影视行业流行说“IP”或者“大IP”,其实说的人和听的人未必知道这个“IP”是什么意思?不过,很多人已经把“IP”的质量看影视投资的关键因素之一。那么“IP”是什么呢?可能很多人有很多种解释的方法,但是所有的解释都与一个词相关“知识产权”。

知识产权的英文叫做Intellectual Property,简称IP。当然,在现今影视行业所讲的IP的含义已经远远超过了知识产权本身,不过,依然是围绕知识产权来说的。知识产权可以分为:著作权、商标权和专利权,其中影视行业与著作权关系最为密切。

所有的交易都是买东西,只不过有的交易需要获得东西的所有权,有的交易在交易的过程中买卖了东西的所有权,又换成了货币。影视投资也是一样,影视投资最终的目的是收益,而收益是通过交易电视剧或者电影的“所有权”实现的。而电视剧和电影的“所有权”就叫做“著作权”。

本文认为,在影视投资中,有这么几个与著作权有关的问题需要搞清楚:

一、著作权与版权

有的时候我们说某某电影的版权,有的时候我们说某某电影的著作权。那么著作权与版权有何区别呢?

著作权是大陆法系的说法,法国、德国、日本、台湾等国家和地方属于大陆法系;版权是英美法系的说法,英国、美国、香港等国家和地方属于英美法系。
根据我国《著作权法》的规定,著作权即版权。也就是说,在我国法域范围内,著作权与版权的意思是一样的,可以通用。

不过,英美法系的版权与大陆法系的著作权在具体的权利内容上并不完全一样,权利内容各个国家也有差异。在对外签订协议的时候,需要注意合同上的版权或者著作权具体内容是什么,以及是否需要特殊界定
二、著作权的具体内容

著作权还有许多子权利,根据我国《著作权法》的规定,著作权又分为十七项子权利。这些子权利包括:发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、汇编权、翻译权以及其他应由著作权人享有的权利。

这些子权利与影视行业关系最为密切的是:改编权、摄制权、信息网络传播权、放映权。当然,其他权利也非常重要,但是如果这四项权利存在问题,可能会导致影视投资、制造的失败。

改编权,即改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利。比如,某网络小说改编成剧本,或者根据某电影改编成游戏等等。影视创作很少空穴来风,很多是在已有作品的基础上进行的改编。电影完成之后,可能还有后续的创作。后续的创作也是改编。

摄制权,即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。通俗的来讲,就是拍摄电影的权利。比如,根据某剧本摄制电影。在某种意义上来说,摄制权是一种特殊的改编权,因为摄制的过程中往往会加入独创性的内容,改变原有的作品。

信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。具体到影视行业,一般是电影、电视剧或者综艺节目通过网络进行传播的权利,如果没有这项权利,则不能销售给视频网站,不能再网络上传播。这里的网络既包括互联网也包括局域网,局域网一般会在网吧、酒店等地方。

放映权,即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。即放映电影的权利,电影拍摄出来总是要放映的,所以放映权很重要。现在很多地方还有电影下乡的活动,这样的活动需要取得电影的放映权。
三、电影著作权的法定归属

1、根据我国现行《著作权法》的规定,电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有。

这个“制片者”并非影视行业中的“制片人”,制片人往往是某个具体的自然人,而“制片者”往往是“出品人、摄制单位”等等,即投资、组织制片并承担法律责任的公司(或者其他单位)。国外的影视作品往往写明著作权人是谁,但是中国的影视行业没有这个习惯。究竟是谁,往往要看合同的约定,而往往在最早的影视投资合同中就会涉及这个问题。涉及到权利的问题,往往是核心的问题。由于目前我国影视投资多方投资的比较多,所以电影的著作权往往归好几家影视公司所有。

2、另外,我国《著作权法》还规定:电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。

电影是一种综合各种作品形成的作品,包括剧本、音乐、歌词、绘画等等,很多作品可以独立出来使用。比如,剧本可以出书、歌曲可以单独演唱等等。法律规定,这些可以单独使用的作品作者有权单独行驶。

在影视拍摄过程中,有的投资方希望这些单独的作品也归制片者(投资公司)所有,怎么办?著作权是私权利,权利人是可以自由处分的。虽然法律规定了可以单独使用作品的作者有权单独行驶其著作权,但是如果与这些作者签订合同,把这种单独使用的权利划归制片者的话,也是符合法律规定的。所以,可以通过合同的方式来解决这一问题。但是,如果没有约定,就必须遵守法律的规定。
四、是否取得著作权的区别

在影视投资中,有的投资人希望同时也有部分著作权,有的投资人只想进行财务投资,不想成为著作权人。那么,是否成为著作权人有哪些区别呢?

1、合同上的权利与《著作权法》上的权利
如果拥有部分著作权,那么除了享有合同中约定的权利,还享有《著作权法》上规定的权利。

如果没有著作权,则只享有合同中约定的权利,只能根据合同的约定主张自己的利益。

2、对使用作品的决策权和“分红权”

影视作品属于合作作品,往往有数个著作权人,根据相关法律规定:合作作品不可以分割使用的,其著作权由各合作作者共同享有,通过协商一致行使;不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利,但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。

也就是说,如果是著作权人,在作品的使用上有表达自己意见的权利。如果其他著作权人使用了该作品,有取得收益的权利。比如,某些影视剧时隔多年依然在不断的播放,那么著作权人都有收益的权利。

如果不是著作权人,则要看相关合同的约定。合同中往往会对影视的投资、拍摄、放映等作出约定,但是对于远期的利益很少考虑到。

3、投资收益比例和收回投资时间的差别

根据行业惯例,在不主张拥有著作权的时候,投资人经常会提出其他的要求,比如提高收益比例或者提前收回投资等等。当然,这不是必然的,也要看项目的具体情况和各方的谈判能力。

综上,本文对影视投资中需要注意到的关键词“著作权”进行了简要的分析,其实现实情况中情况更加复杂,还有很多需要注意的事项,比如曾经出现过项目方跟投资人签订合同的时候所有投资人的著作权占比加在一起超过了100%的情况等。但是,影视投资的过程中首先需要有著作权的观念,其他的问题总是万变不离其宗的。希望本文对读者有所帮助!(作者:赵虎 律师)

近些年来,有关电影、电视剧的版权纠纷层出不穷。有的是对法律的理解错误,有的是不愿意遵守合同的约定。所以,律师提示:拍电影,一定要知道我国法律对电影的著作权是怎么规定的。


电影是我国《著作权法》规定的受著作权法保护的作品之一。因电影著作权的问题发生的纠纷,属于知识产权纠纷。虽然拍电影的过程中涉及合同、融资、劳动关系、劳务关系等各种法律关系,知识产权依然是核心问题。

根据我国《著作权法》的规定,著作权可以分为人身权和财产权。人身权包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权;财产权包括使用权和获得报酬权。电影作品也涉及著作权中的署名权和财产权的问题。

根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定:“ 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有,但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权,并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。”

根据法律规定,电影作品的著作权由制片者所有。不过,要注意的是,这里的“制片者”并非电影序幕中打的“制片人”,这是两个概念。制片者往往是摄制单位等等进行投资、组织拍摄电影的单位。

电影涉及多人的智慧,比如导演、剧本作者等。所以,法律规定导演、编剧、摄影、作词、作曲有署名权和获得报酬权。如果电影没有署这些人的名字,则侵犯了人家的法定权利。

另外,因为电影是一个综合作品,其中还包括音乐、剧本等多个作品。这些作品一来是电影的组成部分,二来又可以单独的拿出来成为单独的作品。这些可以单独使用的作品著作权人不是电影的制片者,而是另有其人,一般为这些作品的作者或者根据合同约定享有著作权的人。这些作品单独使用不影响电影的著作权的行使。

综上,本文简单叙述了电影著作权的问题。实践中,这个问题并非如此简单,涉及到许多的细节,许多需要注意的地方。所以,拍电影的时候由专业的知识产权律师进行跟踪指导是不错的选择。

作者:赵虎律师

(在注明作者和出处的前提下,可以转载)


2018-01-19

2018年1月17日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第十七期在线沙龙顺利举办。本期沙龙主题为“李小璐、马苏事件背后涉及的法律问题讨论”,特邀嘉宾分别为优尼影视的法务总孙聪,乐漾影视的法务亚宁,北京市国振律师事务所李轶律师,以及北京市中闻律师事务所赵虎律师。参与讨论的还有传媒公司从业人员、对传媒娱乐法感兴趣的多为律师和群友,嘉宾们与群友一起就“1.李小璐夜宿皮几万家中被曝光,作为明星,其隐私权、名誉权保护界限在哪;2.马苏在面对名誉权遭到侵害时,选择以诽谤罪提起自诉,她的选择是否妥当;如果公司或者个人,在名誉权遭受侵害时,应该如何维权;3.艺人负面新闻的曝光,对其参演的影视剧的影响有哪些?影视公司和经纪公司与艺人签约时,如何设计合同条款,可以防止负面新闻曝光给自己企业带来损失。”这三个话题展开了交流与讨论。在这有限的一个小时内,嘉宾们毫无保留地跟大家分享了自己的经验和想法,并与群友围绕本期的主题进行了积极热烈的讨论,大家均在这场交流中有所收获。

一、 李小璐夜宿皮几万家中被曝光,作为明星,其隐私权、名誉权保护界限在哪?

张晶提问:既然为明星,还要隐私权吗?

张玉娇:《中华人民共和国民法通则》第 101 条规定:“公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”

赵虎律师表示,明星的隐私权与我们应该是不一样的。不过,到现在都不知道李小璐和pgone究竟做了什么。

孙聪老师表示赵虎律师的问题好,到底做了什么是关键?夜宿是否真实,如真实,则是客观描述,对于是否构成侵权,有待商榷。如不真实,也可能是无中生有,就是诽谤

李轶律师表示,明星作为公众人物他们的隐私权与公众知情权之间存在冲突,怎么去平衡这两者的关系是关键。

朱立新律师认为,是人都有隐私权,但是保护的范围和力度不尽相同。李去万家过夜,这是被人通过公开途径获得的信息,进行公布,作为公众人物,个人认为不构成侵权。

亚宁老师表示隐私权作为公民的一项基本人格权利,演艺明星等社会公众人物当然也享有,但与普通社会大众有所区别。明星需要合理让渡一部分隐私权给公众,对其身体特征、年龄、个人嗜好、婚恋状况等隐私的披露。

张晶表示赞同,既然愿意作为公众人物,并且也取得了公众人物的对价,那就要放弃一定程度的隐私权,不能有行为瑕疵出现,

孙聪老师认为明星是公民,理应收到法律保护,但因其为公众人物,隐私的定义更宽容松,本身有较大容忍。

马超群提问,相关的法律依据呢?

赵虎律师认为明星主动走到聚光灯下,自然被照的明明白白、清清楚楚,隐私权的界线与常人不同。

李轶律师认为,首先可以区分涉及到隐私的一些事件,是明星自己主动曝光还是被媒体曝光的。如果是明星为了出名或吸引眼球主动曝光自己的隐私,就不存在媒体报道侵犯隐私权的问题。

亚宁老师表示,明星各种丑闻的披露,来源合法真实又没有编造等,我认为是不构成侵犯隐私权;不过对明星的私人信息,如身体健康、家庭成员、私人空间等与私人生活安宁相关的信息,不经本人同意公开,如果公开的话,是侵犯隐私权的。

朱立新律师:但是,假如通过其他非正当手段,获取了二人再万家做了什么,即隐私空间里的内容,则构成侵犯隐私权。

亚宁老师认为如果是为了炒作自行曝光,其实也就不存在隐私权的问题

李轶律师认为,手段非法,但是曝光的是丑闻,也就是关乎公共利益的部分,侵权么?

赵虎律师表示,说到了诽谤的问题,如果构成诽谤的话,其实侵犯的是另一个权利:名誉权。

闫曦佳提问,狗仔队用“无人机”在私人住宅窗户外对里拍,算侵犯隐私权吗?

张玉娇:王利明教授在其主编的《人格权法新论》一书中认为:隐私权是自然人享有的对其个人的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权。

朱立新律师认为这种情形构成了侵犯隐私权了。因为根据正常途径是无法看到或者拍到15楼室内的,即使没拉窗帘。我觉得这应该还有一个基本常人日常判断的标准。

亚宁老师认为是侵犯隐私权,即便没有拉窗帘,明星家庭内部的空间也应属于隐私权包含的范畴了

孙聪老师提问,隐私权的界限是什么?也就是如何界定隐私,两明星酒店登记是否属于隐私?

赵虎律师表示,李小璐事件,狗仔队拍到的好像都是在公开的场合,比如停车场、马路上、室外,这个侵犯隐私权吗?好像不侵犯。

亚宁老师认为是对纯粹的私人信息和私人空间的侵犯。李小璐事件不涉及隐私权的侵犯。

闫曦佳表示隐私权是我的事,是真的,但不愿让人知道;名誉权是我的事,是假的,你诽谤我。

孙聪老师提问,任何侵权必有损害,所以李小璐事件的拍摄照片对其造成了什么伤害?

亚宁老师表示应该当明星的个人事项与公众享有知情权的公共事务、公共利益、公共合理兴趣存在着联系时,隐私权才应该受到限制。

赵虎律师表示之后各种没有证实的说法,比如李小璐与pgone发生了什么,如果没有证据报道的话,侵犯的不是隐私权,而是名誉权了。知情权也很重要。现在李小璐和pgone应该告诉大家发生了什么,这个应该属于知情权范围了。

朱立新律师表示李小璐与pgone有隐私权,没有义务告知公众人家那晚都干了啥。公众的知情权貌似越界了吧。

赵虎律师认为?这个事情要看怎么说,明星有一些社会义务,要注重社会道德。

闫曦佳提问,公众对明星的私生活依据什么有知情权?

朱立新律师认为并没有什么依据。

李轶律师认为侮辱和诽谤都可能侵权名誉权。与明星自身演艺事业无关又不关乎于社会公共利益的部分是属于明星应受保护的隐私。

朱立新律师表示,酒店登记的内容构成隐私,因为这个登记信息酒店也无权向第三方披露的。但如果两个酒店前台登记时,恰好让人拍到,并进行传播,则不够成侵权,酒店大堂属于公共场所。

张玉娇表示,其实狗仔队还是很注意保护自己的,用语上也比较注意,直接是李小璐夜宿皮几万家中,有视频作为证据。

李轶律师提问,狗仔队的这种偷拍通常都会采用跟踪的方式,即使曝光照片视频不属于侵犯隐私权,但跟踪行为也涉嫌违法了吧?

赵虎律师认为,明星出轨与公共利益之间,应该有关系。

源缘圆认为,这种事个人看法是既要适当阻止,也要留下后路。法律和商业密不可分。从法律角度而言,明星当然有隐私,所谓放弃部分私人权利只是公众心态,而非法律。依法明星当然有权不让别人知道自己的私事。

亚宁老师表示,明星享受着作为公众人物的优势,和公众相联系的事项应该在一定范围内是由公众知晓的。法律上虽然没有明文规定,但是公众人物有社会导向和榜样作用,有保持良好公众形象的义务。

李轶律师表示,明星作为社会公众人物有着一定的社会导向和榜样作用,出轨吸毒这种丑闻,如果确实属实,报道出来不侵犯隐私权。

孙聪老师认为明星私生活属于隐私,但不可以将私生活肆意猜测或揣摩后发表。

赵虎律师表示,私生活,是不是可以分为合法的私生活与违法的私生活呢?

朱立新律师认为,道德是道德,法律是法律。私人生活的具体内容,明星也有保密的权利吧。至少这样不违法,也够不上侵犯公众的知情权

孙聪老师表示,《关于办理信息网络实施诽谤等刑事案件的司法解释》和《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》均规定利用信息网络诽谤他人,同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到5000次以上,或者被转发次数达到500次以上的,应当认定为刑法第246条第1款规定的“情节严重”,可构成诽谤罪。

戴越认为,已经定性为私生活,那么法律肯定不介入,没有合法不合法之分。

赵虎律师表示,对于一些私生活,比如出轨,其实是有法律规定的,不只是道德问题,比如《婚姻法》规定:夫妻有互相忠实的义务。

亚宁老师认为普通大众的私生活达不到被社会公众关注、并引导社会舆论导向的程度。

张玉娇表示,法律不可能面面俱到,但是相对于普通人的人格权,明星的人格权还是有所让渡的。

闫曦佳认为明星要有更大容忍度,只有判例的。

二、 马苏在面对名誉权遭到侵害时,选择以诽谤罪提起自诉,她的选择是否妥当;如果公司或者个人,在名誉权遭受侵害时,应该如何维权?

孙聪老师表示,根据《中华人民共和国刑法》第二百四十六条第二款规定,诽谤罪,是指故意捏造并散布虚构的事实,足以贬损他人人格,破坏他人名誉,情节严重的行为。因此,必须是无中生有,进行散布,针对特定人。

赵虎律师:马苏选择司法途径,至少比在微博互骂要好。法院公开审理,公开宣判,查清事实,分清是非,做出判定。

李轶律师认为如果马苏想要赔偿可以用刑事自诉促和解赔偿但很多明星起诉有时不是为了要钱,而是出气,就想让造谣者进去。估计要是这样的话,可能实现不了。《中华人民共和国刑法》第二百四十六条第1款规定:“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。

亚宁老师表示,今天看黄毅清的微博,有关马苏的微博已经清空;但是马苏提起刑事自诉,不失为在娱乐圈为恶意侵害明星名誉的某些团队敲响警钟。不过我认为可以同时提起名誉侵权的民事诉讼。

赵虎律师表示不太赞成用刑事的手段。一来胜诉希望降低,二来成了你死我活的斗争。即使赢了,可能会失去很多东西,一般我不赞成。

朱立新律师认为,刑事自诉诽谤罪的成功率还是蛮低的。但侵犯名誉权的民事诉讼,根据目前的判例,惩处力度又不大。

李轶律师表示情节严重,怎么判断,像其他罪名一样,就是指的造成受害人自杀后果么,想入罪有点难度。

孙聪老师认为马苏这个做法很对,也找对了律师,就是先不谈民事侵权,一下让你承担刑事责任,人生有污点。《关于办理信息网络实施诽谤等刑事案件的司法解释》和《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》均规定利用信息网络诽谤他人,同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到5000次以上,或者被转发次数达到500次以上的,应当认定为刑法第246条第1款规定的“情节严重”,可构成诽谤罪;这两个解释中规定了情节严重。

赵虎律师认为行走江湖,要维权,也要注意不要把别人的路都堵死。遇到这样的案子,一般我都建议通过民事侵权的方式,对双方都好,分清是非就行了。

张玉娇提问,近期有朋友问,如果竞争企业在网上发一些诋毁影视公司的言论,这种情况应该怎么办?现在也没有找到发布这个信息的源头,只看到网站上面有类似信息,嘉宾们帮忙解答一下吧。

孙聪老师表示,诽谤不涉及国家和公共利益都是不告不理,应该涉及到不正当竞争和名誉权吧。

亚宁老师表示这需要看发布的主体是否可以直接定位竞争企业,具体还需要看程度:涉及不正当竞争和名誉侵权。

朱立新律师认为?涉嫌商业诋毁。但是问题是对于发布在第三方网站的信息,很难核实发布主体。可能只能以名誉侵权诉发布信息的网站。

李轶律师表示名誉权、隐私权侵权都可以主张财产损失,但是财产损失多少不好计算。

张玉娇表示,根据《侵权责任法》第20条,侵害他人人身权益造成财产损失的,按照被侵权人因此受到的损失赔偿;被侵权人的损失难以确定,侵权人因此获得利益的,按照其获得的利益赔偿;侵权人因此获得的利益难以确定,被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致,向人民法院提起诉讼的,由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。

朱立新律师亚宁老师均表示财产损失法院支持的数额不会太多。

亚宁老师表示一般要求平台删除,侵权主体公开道歉,消除影响。不过前期都会发函接洽。

孙聪老师表示网站只要有其实都可以将转载的网站作为对象或者是选取大的?还要看是否有恶意。同时做好公证的证据保全。

李轶律师认为那就要求网站在转载相关文章时须尽到一定的审查义务。

三、艺人负面新闻的曝光,对其参演的影视剧的影响有哪些?影视公司和经纪公司与艺人签约时,如何设计合同条款,可以防止负面新闻曝光给自己企业带来损失?

李轶律师表示:增加违约条款约束明星艺人拍片期间出现丑闻事件。

亚宁老师认为,结合近几年出现的情况,稍稍就影视项目出现问题做了一个大致总结,与各位共同讨论。已播出的:停播、无法复播;筹划拍摄,已做宣传:商议其他演员档期,官宣、定妆照需要重新拍摄,剧组整体支出增加;已杀青:无法继续播出,全部官宣撤档;影视剧投资方可以说是血本无归,组内演员的戏份无法播出,相关宣传无法继续制作。可能面临广告商、投资方的诉讼问题。

赵虎律师表示现在跟明星签订合同,一般都有形象风险条款,要求明星保持正面、积极形象,否则构成违约,守约一方有权解除合同,违约艺人需要赔偿损失或者支付违约金。但艺人往往也没有能力赔偿全部损失。

亚宁老师认为其实作为影视项目制作公司和同组演员来讲,艺人能够赔偿的远远不足以弥补损失。所以各位制片人挑选主创人员时,要多注意公众形象问题。

张晶表示艺人能够接受的赔偿相对出品方的项目投资少之又少。就算有,他们也不接受赔偿额度高的合同。制作公司在挑选艺人的时候已经注意到艺人的公众形象问题了,只能是选取相对好的,但是一旦出现问题,对项目来说是毁灭性的打击。

孙聪老师表示,用人风险,商业主体都面临,可能就要建立类似信用体系,选择信用或声誉好的;确实无法回避时,只能降低风险。

亚宁老师表示合同条款中也要可能将因为演职人员个人行为给影视剧造成损失的个人行为条款进行扩大,违约责任提升。

朱立新律师认为其实可以通过演员合同进行约定的,出了问题给片方造成的损失可以进行索赔。但具体就是看举证到什么程度,以及演员的经济承受力了。

孙聪老师提问,高额赔偿,如果真发生诉讼,会不会要求调低?

赵虎律师表示违约金不得超过百分之三十,关键看实际损失能否证明。

亚宁老师表示,目前没有查询到之前的劣迹艺人事件有诉讼案件,一般设定要求返还已收片酬并赔偿全部损失。不是主创人员还好,要是主创人员的话,损失是无法估量的。

李轶律师认为,其实对艺人来说只要能管理好自己,对自己有信心的话,对于这种关于形象风险条款,同意也没什么太大风险。但对于投资方制作方来说积极争取在合同中增加这种条款太有必要了。

朱立新律师认为,一般出问题导致片子补拍造成重大损失的还是主演之类的稍有名气些的演员吧。否则,一个三线四五六线演员出点负面新闻,恐怕媒体都懒得关注。即使有影响,戏份不是很多,损失也会较小一些。

孙聪老师提问:那就可能意味着即使合同约定很高也是吓唬人的,违约金有个大体标准没?我以前在地产,北京解除合同违约金大体都在5-10%。

李轶律师表示,违约金约定超过实际损失的百分之三十可以向法院主张降低,关键是实际损失的确定,是否包括预期利益。还有举证责任是在守约方还是违约方。

亚宁老师表示,既要看双方约定还要看实际损失,所以合同中要明确写明损失包括直接损失、间接损失等可能发生的损失项目。

朱立新律师表示预期利益没法计算的,法院基本没法支持。

孙聪老师认为出现这种情况,应该是符合合同约定的解除合同条款。

赵虎律师:这段时间还出了曾志伟的事件,好似没有什么真凭实据,媒体报道却言之凿凿,也涉及名誉权的问题。

亚宁老师表示影视项目如不能播出,招商、宣传等花费的成本都是在损失里的,还有和其他第三方的合同都可能涉及违约赔偿的问题。

李轶律师表示认可,合同约定的肯定是越清晰越好但是再厉害的律师写的合同也可能有防范不到的风险点,有时候合同写的太严谨会制约商务交易。

致谢

非常感谢优尼影视的法务总孙聪,乐漾影视的法务亚宁老师,北京市国振律师事务所李轶律师,以及北京市中闻律师事务所赵虎律师的精彩分享。感谢北京市中闻律师事务所张玉娇,以及朱立新律师、张晶、闫曦佳、源缘圆、戴越等群友们的积极参与,我们下期再会!

2018-01-18
虎知队代理了“远藤ENDO”商标争议的一系列案件,不久前远藤ENDO商标无效宣告的行政诉讼一案,一审判决我方胜诉。2018年1月15日,收到了国家工商行政管理总局商标评审委员会关于日本某公司再次请求“远藤ENDO”商标无效宣告请求的裁定书,裁定对争议商标予以维持,我方胜利。

案件经过

在此之前,日本某公司已经向中国国家工商行政管理总局商标评审委员会提起过一次商标无效宣告的请求,被 商标评审委员会驳回。该公司随后提起了行政诉讼,由北京知识产权法院审理,一审判决我方胜诉。

2016年7月5日,日本某公司再次向中国国家工商行政管理总局商标评审委员会申请,对我国公民张某某的远藤ENDO商标提出无效宣告请求。

案件结果

虎知队针对对方当事人提出的证据,向商标评审委员会提出了详细的质证意见,赵虎律师指出:争议商标未被申请人独创,且日本某公司曾经对争议商标提出过无效宣告申请,本案应适用一事不再理原则。并且被申请人并非申请人日本某公司的代理人,并且一直在使用争议商标,争议商标的产品销量远远多于日本某公司的产品,知名度也高于申请人的商号商标,并不存在侵权。

商标评审委员会经审理采纳了我方意见,认为本次远藤ENDO商标无效宣告申请属于《中华人民共和国商标法实施条例》第六十二条所指的“一事不再理”原则。故而驳回日本某公司的无效宣告请求,维持争议商标。

一、问题提出的背景

1、创业潮。

创业型公司如雨后春笋般涌现出来,中国出现了一批“创业潮”。创业型公司主要是围绕“互联网”尤其是“移动互联网”发展起来的,表现为各种“互联网+”,这些公司或者有新的商业模式,能整合现有的资源;或者有新的技术,尤其是互联网方面的技术,可以革新现有的商业生态。

2、创业型公司的特点。

与传统企业相比,创业型公司有很多特点。例如:相比传统企业,创业型公司的创始人一般都很年轻,创业型公司的没有很大的家底同时没有很大的负担,创业型公司以改变传统行业为己任。另外,创业型公司也有很多的缺点,例如:相比传统企业,创业型公司产品或者服务的市场不是现成的而是需要培养,创业型公司缺乏各种资源,创业型公司抗风险能力很低,创业型公司没有法律团队。所以,我们可以看出:要想超越传统行业企业,创业型公司只有在技术或者商业模式上下功夫,技术模式和商业模式的创新充满了商业风险和法律风险,相比商业风险,往往创业型公司对于法律风险的估计远远不足。如果对法律风险的估计不足,法律风险又随时可以成为商业风险的一部分。

3、中国市场的山寨文化。

在我国,当技术和商业模式成为公司的核心竞争力的情况下经常是靠不住的。很多传统行业的企业也知道技术和商业模式的重要性,但是为什么投入不足呢?因为我国一直“山寨”文化横行,所谓“窃书不为偷”。新的技术和商业模式一出现,不成功则已,一旦有点成功,市场上马上冒出若干仿冒者,让市场变得混乱不堪。对于研发者、创始者来说,这往往代表着前功尽弃。

尤其是各种“互联网+”,面临的市场环境更为恶劣。不只我国,当诞生那天开始,互联网一直奉行免费原则,只有免费的东西才能得到有效地传播,各大论坛、社区以破解收费软件为己任,互联网上可以得到各种免费的资源,比如音乐、电影、书籍等等。当互联网的免费文化遇到我国的山寨文化,技术和商业模式创新更难得到尊重和保护,对于创新性公司来说无疑是最不利的。

二、知识产权的重要性

1、知识产权是创业型公司的唯一选择。

一方面要创新,不创新就不是创业公司,就不是“互联网+”企业,就无法与传统的企业相竞争;另外一方面,我们国家山寨文化横行,创新很难模仿容易,让这些创新性企业怎么办呢?

创新性公司要想解决这个问题,只有一个依靠,那就是:知识产权。知识产权是一种垄断性权利,法律赋予权利人类似物权一样的绝对权,即使在互联网领域也是如此。简单的来说,就是通过知识产权知道把创新的成果纳入法律保护的范围,防止他人的山寨。

2、知识产权包括哪些内容

狭义的知识产权一般来说包括:著作权、商标、专利,广义的知识产权制度还包括:反不正当竞争和反垄断。本文只讨论狭义的知识产权。著作权是对文学、艺术、科学领域作品的保护;商标是对商业标志的保护,通过保护商业标志来保护商业标志背后的商誉以及商品和服务的来源;专利是对技术方案的保护。三种制度,三种权利,各有侧重点。

简单的说,企业独立开发的计算机软件、完成的影视剧可以视为我国《著作权法》保护的作品;商业模式可以通过附加商标的形式来告诉消费者谁才是正宗的;革新技术的技术方案可以申请为专利。通过这三个方面,创业型公司的大部分核心竞争力可以得到保护。

三、创业型公司出现的知识产权保护问题

前面说过,创业型公司有一个特点:一般不配备法律团队,另外胆子大,步子快。这些因素融合在一起,容易产生一些无法解决的法律问题,包括知识产权法律问题,甚至造成企业的经营困难。主要有下面一些表现形式:

1、商品或者服务的名字与《商标法》不符可能引起的冲突。

很多公司给自己的产品或者服务起名字的时候,只考虑到了呼叫是否响亮,是否有市场竞争力,却没有考虑到有关《商标法》的规定,没有提前进行商标检索,更没有注册商标。因此,导致刚刚建立起一些名气的商品或者服务,因为无法申请商标只能改名字,前期积累的商誉前功尽弃,甚至有可能被真正的商标注册人告上法庭,努力半天却为别人做了嫁衣裳。如果不改名字,时间越长,公司可能损失越大。

2、忽视《著作权法》的规定,抄袭他人的网页。

创业型公司图快,信奉“唯快不破”。有的公司为了赶速度,任性的把他人的作品当做自己的作品,例如:把他人的软件拷贝过来作为自己的软件,把他人的网站、app的内容移植到自己的网站、app上,当然可能在别人的基础上会有发展、有创新,但是包含了他人的智力成果而没有得到授权。这样做的结果就是面临知识产权诉讼,且不说赔偿多少,知识产权诉讼会直接影响创业型公司的融资、上新三板、上市等。

上面的案例有很多很多,知识产权可以为企业服务,但是前提是企业需要了解知识产权是什么,如何才能正确的适用知识产权相关法律。知识产权没有那么复杂,复杂到以至于企业学不会;知识产权也没有那么简单,以至于没有学过法律的老板靠自己的想象就能让自己公司的知识产权得到完善的保护。

也有一些创业型公司认为自己处于刚刚建立阶段,积累用户为第一位的任务,知识产权还是其次,可以等到壮大一些再说,岂不知,如果一开始就忽视知识产权的保护,等企业壮大之后可能无法收拾。比如,如果企业有核心技术,没有申请专利把产品推向市场。如果产品受欢迎,企业再想申请专利将无法满足《专利法》有关新颖性的要求。到这个时候,只能振腕叹息了;还有的创业型公司刚开始怠于保护知识产权,结果自己开发的新技术被别人(往往是自己公司的离职员工或者竞争对手)申请为了专利,或者自己使用的一些名号被别人注册为了商标,反过来被别人要求停止“侵权”,不得再使用。

四、创业型公司利用知识产权的正确姿势

1、创业型公司要有一定的知识产权意识,甚至需要懂得一些知识产权的法律知识。

创业型公司的管理人员不一定精通知识产权,但是应该有知识产权意识,能够想到公司的作品、新技术、商标等要通过知识产权法律进行保护,明白“保护越早,成本越少”的道理。

在我们服务的创业型企业中,往往吃过亏的企业这方面的意识要强一些,没有吃过亏的企业胆子要大一些。胆子大,走得快,关键要走对。如果走错了,越快风险越大。

2、创业型企业可以聘请专业的法律团队来保护公司的知识产权。

企业的管理人员不知道知识产权的具体知识和操作规则是很正常的,可以把专业的事交给专业的人。现在有商标代理公司(很多律师事务所也有商标代理的资质)可以代理公司商标注册,专利代理公司代理公司申请专利,还有专门的知识产权律师可以帮助企业全面建立知识产权制度,统筹规划知识产权管理等。

创业性企业经常以资金少为由,不愿聘请法律人帮助企业解决法律问题,甚至很重要的合同老总自己看看就签字盖章了。岂不知,相比企业面临的法律风险,那点费用其实是很低的。用专业的人解决专业的事的理念,在很多创业型企业中没有建立起来。

3、以知识产权为核心动力推动企业发展。

创业型公司与国有、民营大中型企业相比,缺少市场、资源、人才等,不能在一个水平面上竞争,而是要另辟蹊径。创业型公司应该专注于商业模式创业和技术创新,并把商业模式和技术尽快转化为知识产权,实现知识产权的积累。知识产权就像一把利剑,可以帮助创业型公司杀出一条血路。

4、尊重他人知识产权,致力于打造诚实信用的商业环境。

创业型企业不同于以前的手工作坊,应该有更高远的目标,有更高尚的商业道德,共同打造诚实信用的商业环境。

如果创业型企业用“侵权”的方式来谋求自身的发展,那么只不过是在掠夺他人财富罢了,不但会成为被维权的对象,也很难有大的发展。

创业型企业应代表生产力的新业态,尊重他人的知识产权,共同打造诚实信用的商业环境,才能得到尊重,才能够成长起来。

综上,创业型公司如果想超越传统行业企业,必须在商业模式或者技术方面有自己的核心竞争力。而这个核心竞争力不应该是会被简单模仿,不应该被传统大企业简单复制,也不应该是建立在侵犯他人知识产权基础之上的。即使被模仿和复制,也可以依法制止他人,实现市场独占。但是,目前这个状况并不理想。很多创业型公司更多的像“点子公司”,而且只关注VC、PE,不关注知识产权的保护。如果创业型公司不注意我国有关知识产权保护的规定,知识产权有可能成为创业型公司的命门。

2018-01-09

事件起因:

2017年12月27日上午10点左右,微博“平安南京”发布消息称:“钱宝网实际控制人张小雷因涉嫌违法犯罪,于2017年12月26日向南京市公安机关投案自首。目前南京市公安机关正在开展调查。”

据悉,钱宝网的运营模式是用户注册成为钱宝网会员并缴纳保证金后,每天签到,并去“任务大厅”领取“看广告”、“填写问卷”、“试玩游戏”等任务,就可以获得一定的收益。钱宝网用户缴纳10万元保证金,并保证每日完成签到、“看广告”等任务,就能每月获得最低4000元,最高过万元的收益。以此计算,钱宝网的年化收益率在40%以上。

《华夏时报》记者发现,自从张小雷自首消息出来后,钱宝网投资人心态也出现了“两极分化”:一边是部分投资人认清现实,表示“玩的时候就知道是赌博,现在已经去报案了”;另一边则是一些“宝粉”从之前质疑“张小雷被抓”是假消息,到如今力挺张小雷坚决不报案,甚至还曾去公安局拉横幅要求“释放张小雷”。

那么,钱宝网的年化收益率在40%以上是否合法?对于受害人的损失应该怎么处理?

华夏时报网采访了北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师。

赵虎律师观点:

北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师表示:

首先,金融投资的根基在于实体经济,实体经济的收益水平大约在10%左右,如果正常投资的年化收益率在10%左右,这个基本上是符合实体经济收益水平的;如果投资年化收益率达到了40%,这种投资收益是没有支撑的。

其次,因为投资人在该案中不是犯罪嫌疑人,他们是受害人,对受害人的损失是要退还的。很多投资人想知道钱是否可以追回来,那就要看警方的调查结果了,要看最后盘子里还剩多少,公司和老板还有多少财产可以变现、其他犯罪嫌疑人是否会积极主动上交自己获利的部分。当然了,时间肯定是漫长的,或许一年、或许两年,但如果不去报案不去登记,那办案机关就不知道谁是受害人,最后追缴的资金自然就不会分给真正的受害人。