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2017-07-25

罗子君卷入了暴风雨的中心,她毫无准备,溃不成军。我每每屏幕前泪眼朦胧,心说:罗子君,我陪着你。

But,《我的前半生》播出过半,刷屏话题主要集中在女性的自我觉醒、婚恋、职场等,作为一枚律师,我真的憋不住,想说说这里边的律师人设和法律bug。我国没有真正的律政剧,但是即使是情感剧和职场剧,拜托制片们花一点点小钱请个法律顾问,涉及到法律和律师的情节,请不要再出这样的状况了,不仅有辱我十几万律师形象,还会误导我天朝子民、尤其是正处于水深火热在离婚中的广大妇女同胞,好吗?

1.罗子君的律师有点Low

子君的律师在第一次见当事人的时候,就表示自己是离婚官司的经验丰富者,而且自己就已经离过四次婚了。他还授意子君把陈俊生妖魔化,说得越不是人越好。这样的做法真心会误导观众,以为律师都是这个德行。我们律师还是很有职业操守好吗? 在事实的基础上进行法律的运作,你以为你是谁,能把黑的说成白的吗?

争夺抚养权的法庭上,律师的手机响起了铃声。在现实中的法庭上,律师、当事人哪怕旁听人员的手机都得关机或调成静音,不然早被法官轰出去了。打来电话的是贺涵,是贺涵临时一拍脑袋,送来了陈俊生出差记录和加班记录,以证明陈俊生工作繁忙,无暇照看儿子。请问,律师是干什么吃的? 现实生活中,打离婚官司,无非就是两个需要解决的问题,一是财产分割,二是子女抚养。来争抚养权,一点准备没有,还不如当事人的朋友。律师形象分分钟变low。

开完庭,还没宣判,子君的律师就洋洋得意地向罗子君的家人保证,称官司必赢。这是律师业的大忌,也是违反《律师执业行为规范》的。顶多有个大致方向,但案件结果不是律师可以决定的,律师只能帮你争取权益或者降低损失,最终要看证据和法律规定。作为一个专业律师,会说 “庭审的走向对我们比较乐观”,但不能说“肯定赢”,这就好比医生,说你的病百分之百能药到病除一样,往往是不靠谱的表现。

2.陈俊生的净身出户合理吗?

法院判决罗子君是房子、车子、儿子大获全胜。这意味着陈俊生是净身出户的。这样的判决是和真实的法律世界不符的,也容易给辐射面这么广的女性观众提供一个错误的误导:男人出轨,就会净身出户。

根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》及婚姻法的规定,孩子的抚养权一般从有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发,并结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况予以考虑。子君一直以来居家没有工作,收入上处于劣势,但儿子一直以来是她照料,所以子君可在孩子的成长环境、教育等方面收集相应的证据,同时,还可从男方存在婚外情等角度来收集男方不适合抚养孩子等相关证据(录音、照片、证人证言等,越多越好),没有证据,法院是不能轻易认定对方的过错的。

即使如此,并不是有过错的一方,法院一定会判其净身出户。出轨在离婚财产分割上会被视为过错,财产分割会向无过错方适当倾斜,但在离婚损害赔偿中,出轨并不算“过错”。离婚过错方的认定根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。

有配偶者与他人同居的,指不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住。《我的前半生》里的陈俊生虽然和凌玲有婚外情,但是还没有同居,所以法院判陈俊生净身出户的可能性不大,除非是法庭上陈俊生主动放弃财产权。但是从后来剧情上陈俊生为了和子君换房子,多补五十万都很勉强这一点来看,陈俊生也没有非常富有和不计经济代价。因此,剧情里陈俊生净身出户的剧情设计,逻辑上说不通。也误导了正处于水深火热的现实中的“罗子君”们,以为让出轨的丈夫光屁股走人是件很容易的事。

3.我就问一句,为什么律师都是这个形象?

陈俊生的律师,精得插上毛就是猴子了。

这是陈俊生律师派出来当卧底的女律师。请问,律师是一分钟一分钱的职业,即便律师会授意当事人去进行必要的调查取证,但哪有律师亲自出马,做这种八卦的事情的?

中国的电视剧里,律师都集体病了吗?不是贼眉鼠眼、形象不端,就是满嘴火车、满腹心机?君不见,律师夜夜数星星,加班加点、彻夜操劳,要对天天在变的法律法规烂熟于胸,要对各种糟心的人间纠纷带来的负能量进行自我心理疏导。咱们能不能在影视剧里,给律师一个正面特写,也来个伟光正形象?

最后,这剧还有其他法律bug。比如子君在进法院的时候,可以清楚地看到法院的牌子上写的是“静安区中级人民法院”。拜托,我快晕了,一个离婚案件,一审案件应在基层法院审理而不是在中级法院。而且,就法院层级的设置来说,区只能设基层法院,怎么会有一个中院呢?

拜托中国的影视剧,涉及到律师形象,麻烦留点情面;涉及到法律细节,还是严谨一些,来找我们真律师来把把关吧!

作者:北京市中闻律师事务所虎知队 马丽丽律师
编辑:南磊鑫

2017-06-14

随着毕业季的到来,新的一批怀揣梦想的青年人,离开家乡,离开母校,来到北京。从我身边来看,我所在的北京市中闻律师事务所,最近就有一批应届毕业生加入。对于法这些学毕业的学生来说,在校期间拿到了律师从业资格证,现在,最重要的就是能够找到律所,立刻申请律师执业人员实习备案。作为一个刚刚实习备案成功的人,梳理一下这个过程中我们需要注意的事项,希望对大家有所帮助。
在着手申请律师实习备案之前,首先进入首都律师协会网站,了解需要什么材料,【下面会讲到,有一个申请律师执业人员实习备案申请表,在这个表格中,你就会看出哪些材料需要准备】然后看每一个材料准备需要的条件,尤其是档案存放条件。如果条件不符合,是不可以在北京办理律师实习备案的。
这里着重要提的是档案存放和居住证办理,希望大家根据我下面提到的网站,了解存档的条件和流程,因为正常 情况下,外地户籍的同学要在北京存档,需要多个流程,也需要2-3个月的时间,所以,可以提前了解,着手准备。
居住证办理,外地户籍,外地学校毕业的学生,办理居住证,需要在北京有半年的社保证明或者有租赁合同证明在北京居住半年以上。所以,这批同学也需要提前了解,满足条件之后,立刻办理。
具体步骤:
进入首都律师协会官方网站,了解申请实习备案律协都需要什么资料。
进入首都律师协会官方网站【http://www.beijinglawyers.org.cn/】点击北京律协会员办事指南【http://www.beijinglawyers.org.cn/cgi/RnewsActionfindAllMore.do?cid=1008】

进入到这个界面,找到【北京市律师协会实习人员申请及相关办事程序说明】,我们可以了解一下程序要求,里面也会提到档案存放的问题。但是,最重要的是找到下方的附件【申请律师执业人员实习备案申请表】在这个表格中,有我们需要提交的所有资料。我们根据【申请律师执业人员实习备案申请表】中的要求准备资料即可。
其中,需要我们特别需要注意准备的一个是存档证明,即把档案调到北京双高人才发展中心(并不是所有的档案都存放在双高,还是前面讲的,档案存放有条件的,满足条件才可以存放)。

1、存档证明的办理流程如下:
把档案调到北京双高人才发展中心,基本步骤如下:
首先,进入北京双高人才发展中心官网(http://www.shuanggao.net/website/index.aspx),点击【产品&服务】,点击【人事代理】,点击【申请律师执业实习人员委托人事代理】进入到一下界面。

其中有详细的申请流程,根据申请流程申请。
不难看出,这个流程有以下几个关键的步骤:第一、发送邮件,等待通知,现场参加培训会。2016年到现在,都是这样做的。在现场培训的时候,双高会告诉我们双高接收档案的具体要求,必须按照他们的要求来做。
2、办理居住证
居住证来说的话,我们在办理存档证明的过程中就可以办了。具体的流程在北京市居住证服务平台【https://www.bjjzzpt.com/fwxt/html/yhdl/index.html】
进入界面后会看到几种不同的居住证办理方式(如下图),根据自己的具体情况申请即可。



3、党组织关系转移
如果是党员的话,党组织关系也需要转到律所所在地的区律协。比如,律所在东城区,那党组织关系转到东城区律师协会。
步骤:到律所所在地的律协询问党组织关系接转的条件,根据律协的要求将党组织关系转到律所所在地的区律协,律协提供党组织关系转入回执。
4、网上申请实习律师备案
找律所行政,在网上申请实习律师备案,获得一个备案编号。
5、现场提交材料,现场提交申请律师执业人员实习备案申请表
根据【申请律师执业人员实习备案申请表】中需要的其他材料,包括身份证复印件、法律职业资格证书(律师资格证书)复印件、无犯罪记录证明复印件、党组织关系转入回执复印件等,整理好这些材料。按照【申请律师执业人员实习备案申请表】的要求粘贴在表格中。
带着所有复印件对应的原件,我们就可以去首都律协现场提交材料了。
6、领取实习证
材料提交之后,等一段时间,通过终审,就可以去首都律协领实习证了。
7、拿到实习证之后,实习期一年内参加培训,实习期满一年,申请面试,通过面试之后,就可以拿到律师执业证了。

因为每个人的情况不同,具体的材料还是要根据以上网站中的要求准备,希望这个小小的总结,能够给大家带来方便。
天下难事,必成于易,天下大事,必做于细,认真关注操作中的细节,一定会顺利备案成功的。
(作者:张玉娇,北京市中闻律师事务所实习律师)

2017-05-27

“性痴者其志凝。世之落拓而无成者,皆自谓不痴者也。”蒲松龄的这句话说明了一个道理:心在一艺,其艺必工,心在一职,其职必举;反之则事不成。虎知队是法律人中的一支平凡又不凡的队伍,有着务实的法治理想,从来不把法律工作当成负担和包袱,而当成人生的一种沉醉、一种享受。以人为本,虔诚对待每一位客户和每一份重托,为当事人解难、为社会化解矛盾,以此为乐,乐此不疲。让我们看看虎知队五月下半月有哪些工作进展吧!

1、518日,为更全面、客观地了解客户合同纠纷、专利申请权纠纷、侵犯商业秘密纠纷、不正当竞争纠纷有关背景及技术问题,赵虎律师携小虎们赴山东与客户相关技术人员进行了详细沟通,充分咨询与案件相关技术细节。

2、519日,《北京商报》就“暴风在未经授权的情况下,在暴风网站上播放《中国好声音(第三季)》前六期节目”案件采访赵虎律师。赵虎律师认为:由于在技术层面盗播侵权并没有太大难度,再加上侵权成本较低等多个因素,导致现阶段盗播侵权事件频发。在业内人士看来,随着版权保护愈发受到重视,现阶段拥有优质内容资源已成为视频网站的核心竞争力之一,每年视频网站均会投入较多资金用于正版内容版权的采购,随后再通过广告、会员等其他方式获得收入,一旦出现作品被盗播,尤其是高价购买的热播作品被他人侵权,无疑会使前

期付出较高成本购买版权资源的视频网站承受较大损失。面对行业内屡次发生的侵权事件,不仅需要法律手段,还需要行业内部的力量,共同管制侵权行为。而此次暴风被判的赔偿数额超出法定赔偿上限,不仅是为弥补原告损失,更是对整个行业的一种警示。

3、北京经典人文化传媒有限公司再次签约虎知队。长时间以来,双方合作一直比较顺利。本月末,经典人与虎知队续签了下一年度的法律顾问合同。经典人最近推出了若干优秀影视剧,如正在央视热播的《北方大地》。

4、虎知队迎战滴滴。因为一篇文章《滴滴已死》,自媒体作者陈先生被滴滴告上法庭。522日,赵虎律师接受被告陈先生的委托,接手滴滴快车名誉权纠纷一案。拥有“滴滴”品牌的三个关联公司(小桔公司、滴滴无限科技公司及滴滴出行公司)认为,陈先生在微信公众号上发表的两篇文章侵犯了“滴滴”的名誉权。网约车新政出台前后,很多文章都在分析这一新兴事物,陈先生真的侵犯了滴滴的名誉权了吗?目前,虎知队正在分析案件材料、搜集证据,将尽全力维护当事人的利益。

5、虎知队的法律顾问客户某影视公司,因投资合同与投资协作伙伴之间发生了纠纷,电影投资的保底协议在实践中会出现这样那样的问题,特别是涉及三方的投资,甲乙一种约定,甲丙一种约定,互相之间发生利益的冲突怎么办?目前虎知队正在研讨,并给出方案。

6、虎知队第一期开放式沙龙正式对外发放邀请函了。虎知队是一支虽然年轻,但有极强社会责任感的律师队伍。以后虎知队会定期以社会热点话题和法律话题为结合,举办形式活泼、生动的沙龙,邀请各界朋友们来直抒胸臆哦!

7、524日,虎知队代理的作家陈峻菁诉华策影视拍摄的、王珞丹等主演的电视剧《卫子夫》侵犯陈峻菁所写的《我,卫子夫》等三本小说著作权的案件有了新的进展。本案在北京市海淀区人民法院顺利开庭审理,虎知队作为原告的代理律师,充分阐述了原告的诉讼请求和事实理由,并提供了详细的证据材料。被告华策影视针对我方的诉讼请求进行答辩,同样提供了证据材料,我方后续将根据对方提供的证据材料,有针对性的进行质证。本案目前等待再次开庭。

8、2017524日,某民间借贷纠纷案在北京市通州区人民法院顺利开庭,段律师作为代理律师出庭应诉。

9、虎知队协助中国反侵权假冒联盟整理、编纂《中国反侵权假冒联盟年度报告》,负责商标法、著作权法方面所有的法律、司法解释、行政法规、部门规章等文件。

10、525日,虎知队代理的侯某与国家工商行政管理总局商标评审委员会、杜某第10688367号“鸡老大”商标无效行政诉讼案件在北京知识产权法院公开开庭审理。根据原被告的诉辩意见及在案证据,本案的审理焦点为:1)原告是否为“鸡老大”商标的在先使用人;2)原告侯某与案外人陈某之间的关系是否可以认定为代表人或代理人关系;3)第三人杜某申请注册争议商标的行为是否构成与案外人陈某的恶意串通。目前,本案正在进一步审理过程中。

11、媒体就企业在广告中使用“G20专供同款”等宣传语是否违法、侵权采访赵虎律师。赵虎律师认为:以“G20专供同款”作为宣传语,虽然在字句上是描述了该款毛巾与获得荣誉的商品出自同一厂商,却可能涉及《反不正当竞争法》的相关规定,可能涉嫌“攀附他人商誉”和“对比广告”,攀附声誉的界定与供货工厂是否拥有专利并无过多关系。

12、526日下午一点二十分,赵虎律师应邀作客北京新闻广播《警法在线》栏目,与主持人丹青老师就一起“斗气别车”案件及辽宁“黑老大”国家赔偿案涉及到的法律问题进行解读。

13、 2017526日,《新京报》刊出一篇题为《婚后发现丈夫非男儿身妻子起诉确认婚姻无效》的文章,由于婚后发现丈夫没有男性特征,女子起诉至法院要求确认婚姻无效,目前海淀法院已经受理了该案。对于该案中涉及的法律问题,新京报采访北京市中闻律师事务所赵虎律师。赵律师观点:1)男方隐瞒身体问题需承担法律责任2)婚姻无效自始无效,相当于未婚。

14、中央广播电台就“尚品”和“尚品宅配”商标纠纷采访赵虎律师。

赵虎律师认为:就商品相同或者近似而言,首先不相同,其次判断是否近似,一般考虑“是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”就“尚品”和“尚品宅配”而言,后者完全包含前者,“尚品”两个字在字形、读音、含义方面完全相同,“宅配”又容易被理解为一种商业模式,显著性不大,所以,我认为这两个商标构成近似的可能性还是非常大的。

(作者:赵虎 律师


2017-05-12
醉江南
低头闻翠鸟,举首见青山;
柔风拂面过,人醉美江南。

鲁迅故居
百草院中寻润土,咸丰酒家几字茴;
三味书屋三兄弟,远赴东瀛寻学问。
东京樱花繁似锦,仙台伊藤情义深;
胸念月台蹒跚父;心难沾血馒头根。
乱世飘零乱世客,乱世刍狗无灵魂;
宣纸磨笔笔似剑,须发直立一支针。

2017-03-20

学法律的人越来越多,法律专业都成为了每年最难就业的专业之一;即使再控制通过率,每年还是有大批人通过司法考试;律师队伍的绝对数量在不断的增加。同时,法律市场也在变化,有些方面的案件越来越多(比如知识产权、消费者权益、交通事故、离婚纠纷等),某些方面的案件也在减少,总体来说法律市场的扩大速度肯定小于律师数量的增加速度。我们会看到:很多企业家身边会有若干个律师团队服务,很多人都会告诉你他的亲戚朋友同学也是律师,很多人入行之前就开始担心没有案源怎么办,好像我们到了一个不缺律师的时代。那么这个时代缺少律师吗?
本文认为律师越来越多,律师能做的业务越来越广泛,很多普通人都可以很方便的找到熟悉的律师,这是一个社会的进步,说明我们的社会生活越来越走在理性的道路上,法律在社会运行方面起的作用越来越大。但是本文认为:这个社会依然是缺律师的。
第一,这个社会缺少更专业的律师。
律师的专业化已经提了很长时间,目前也出现了很多专业律师,尤其是北上广这些地方律师的专业化发展程度还是很高的,比如有知识产权律师、房地产律师、交通事故律师、婚姻家庭律师等等。
但是,北上广之外的其他地方律师的专业化发展并不乐观,万金油律师还是非常多的。每个人的精力有限,没有专业方向的律师很难成为专家律师,提供不了专家级的法律服务。
在北上广这些地方,律师面临着进一步专业化。比如,知识产权律师需要再细分为商标律师、专利律师、著作权律师、反垄断律师等等。只有进一步专业化,才能进一步专家化,提供更好的法律服务。
与行业结合而非仅仅考虑法律部门的划分的律师会越来越多。比如娱乐法律师、金融律师、移民律师等等。这些律师既有专业化的法律知识,对行业又有更深的认识,当事人与他们沟通的成本会更低,他们提供的服务会更好。比如,我们虎知队是专业的知识产权律师团队,在知识产权领域内我们在影视领域投入的精力很多,研究很深,为若干家影视公司担任法律顾问,因为我们认为只有这样才能更好的适应客户需求。
另外,除了专业的知识,更需要专业的精神和态度。这一点又与下一个我们要谈的话题相关了。
第二,这个社会需要更职业的律师。
律师是一个职业,每一个职业都有自己的职业精神和职业操守,这个职业精神和职业操守的形成需要时间,形成之后会让一个职业与其他职业区分开。律师业发展的时间还很短,职业精神和职业操守都在形成过程中。
我们有的时候会看到像商人一样的律师,把法律做成了生意;我们有的时候会看到像警察的律师,律师辩护的时候对犯罪嫌疑人大声训斥;我们有的时候会看到严重依附于高官巨贾的律师,像个被包养的小三一样唯唯诺诺,有的甚至真的成为了小三;我们有的时候会遇到像农民一样的律师(不是歧视农民,而是农民是另外的职业),穿的皱皱巴巴,办公桌像自家炕头一样乱糟糟。
那么律师应该什么样子呢?本文认为:律师这个职业属于法律服务业,这个特点要求律师要有服务的精神、专业的知识、独立的态度和对社会深刻的认识。
有服务的精神:我们律师不是官老爷,给人解决问题也没有必要居高临下。我们需要认真倾听当事人的故事,我们需要仔细调查客户遇到的问题,我们需要百分百的为当事人思考他的利益,以当事人的利益为自己的最高利益。
有专业的知识:我们为当事人提供法律服务不是基于我们的政商关系,不是因为法官正好是我们的同学、好友,而是因为我们有专业的知识,可以解决专业的问题。
有独立的态度:我们是法律人,我们需要独立的思考。在提供法律服务的时候,遇到高管巨贾我们不能有当小三的心理,在明星面前我们不能是小粉丝,我们可以跟客户去吃饭,但又必须保持一定的距离。有距离才能独立,独立使我们看的更清楚,决断更果断,提供的法律意见更理性,思考的更周到。
对社会深刻的认识:法律是实践的学问,法律的生命在于实践。律师的一生都在实践着法律,律师的目光要在法律与事实之间流离往返。律师要把法律与社会事实结合在一起,法律和社会事实是律师做饭的原材料,少任何一点都无法开火。如果对社会缺乏深刻的认识,则做出来的饭要么是夹生饭,要么是怪味饭,要么是有毒的饭。一个纠纷有若干种解决的办法,法律无法告诉我们哪个解决办法更优,而社会往往会教给我们应该怎么办。
第三,这个社会缺乏有匠人精神的律师。
匠人精神与专业性、职业性是结合在一起的,匠人精神是社会分工越来越细的要求,也是整个社会发展进步的需要。我们不要抱怨中国整个社会没有匠人精神,最应该有匠人精神的是律师业。
匠人精神要求我们的专业更精更细。我们永远不要说自己已经够专业了,其实还可以更专业。法学理论在发展,法律规定在推陈出新,社会分工在不断变化,法律专业研究没有终点。
匠人精神要求我们不断的完善我们提供的法律服务。比如:如何能让我们的律师团队反应更快,让我们提供的法律服务质量更好,让我们的客户更加满意。这也是我们的虎知队不断思索的问题,我们现在要求给法律顾问单位提供的服务当天要有回应,24小时内要有结果,不断思考工作流程如何才能有效率和准确度。其实,还有很大的提升空间,我们这一点上做的也远远不够。
匠人精神要求我们静下来。只有静下来,才能让自己不惧繁琐,不生烦躁,始终保持对法律的敏感度,才能有事情做细,把研究做细,才能耐得做寂寞,才能抵御的了周围不良情绪的上升。
匠人精神要求我们细下去。万事怕细,万事也最怕不细。法律人喜欢夸夸其谈,家国天下事、国内国外都可以谈的头头是道,但是很难细下去。律师其实要在细致处见功夫,一个律师好不好往往要看他细不细,细节决定成败在律师业不仅仅是口号,更是现实。细下来很难,需要心静,需要主动,需要付出时间成本。难,所以珍贵。
综上,现在律师很多,律师业竞争很激烈。不过,就像互联网上内容很多,好的内容很少一样。一个好律师、一个好的律师团队依然是法律服务市场的稀缺品。能遇到好的律师,有的时候甚至是当事人的福分。我们团队有一个目标“不求做收入最高的律师团队,只求做最专业的律师团队”。其实,我们还有很多地方需要完善。路漫漫其修远兮,我将上下而求索。让我们一起努力吧!
(作者:赵虎律师)

2017-01-05

在香港,有三所大学开设了法律专业,分别是:香港大学、香港中文大学、香港城市大学。大学在香港是闹中取静之处,这三所大学国际排名不俗,自然想去看一看。

先去的香港大学。进入香港大学之后,第一感觉是:很多标牌、通知用的都是英文,看上去好困难。回归这么久了,英文依旧是香港大学应用的主要语言。或许,也没有必要改变,可以称为香港大学的特色之一。后来去另外两所大学,发现了同样的情况。

香港大学的路坡度很大,腿脚不好的不要就读这所学校,或许这是因为大学建在山脚,顺了山势。另外,香港大学的路需要借助不断的上楼下楼来实现,即:从一个地方走到另外一个地方,不是知道方位就能走到的,还需要进入一个楼或者两个楼,到一个楼层,之后才可以走出来,继续走。楼与路连在了一起,楼借山势形成了若干个平台。可以这么说:香港大学最有特色的是路,很难找!

香港大学法学院所处的位置非常好,就在香港大学地铁站旁边,旁边就是港湾,要不是有几所摩天大楼挡着,真是风景如画了。一楼厅里放着一个戴假发的假人,穿着红色的衣服,不知道是法官还是律师——也许是律师,法官不是都穿黑色的衣服吗?电梯处贴着几张海报,介绍近期的讲座和活动,都是英文的,看了一下,还有一个讲座涉及知识产权。二楼三楼是法学院的图书馆和自习室,可惜不对游客开放,不知道里面放着哪些书。从外面看,好似里面装修的不错,人却不多——听说这里的学生上自习的时候还能申请单间,比起我们当年千方百计的在图书馆占座,不知道幸福了多少倍。

还有一个需要说一下的地方——学生活动街。在这条楼内街的两边,有书店、银行、销售电脑手机的商店等等。在旁边的一个小院子里,院子里有一个香港大学大学生做的雕塑作品,红色,取名:某某之柱。具体名字不能说,去看了自然就知道了。

如果说香港大学楼太密集,像人民大学的话,香港中文大学就像是清华大学了,加了坡度的清华大学。同样靠山临水,香港中文大学明显比香港大学要大,自然风景也比香港大学要好一些。

或许是因为学校太大,道路坡度大,学生、老师上课下课靠两条腿比较困难,香港中文大学内有校车不断穿梭。校车不是我们经常在内地学校看到的小巴,而是大巴,可以坐很多人。因为我们想自己在校园里走走,就没有坐校车,不知道是否是免费的。除了坐校车,香港中文大学内还可以骑自行车——香港大学好像只能腿着,除非你愿意扛着自行车爬楼梯,不错的健身项目。中文大学校园内可以看到一个一个停放自行车的场地。

中文大学校园内体育场地很多,既有很大的比赛用的体育场,又有篮球场、网球场等等,好似每一个书院都有自己的体育场。中文大学是由五个书院组成的,是香港第二所大学,它的建立也打破了当时“一个城市一所大学”的限制。

在香港中文大学有一个叫“天一亭”的地方。有人说是“天人合一”,有的人说是“知行合一”,我并没有考证,光这个名字就值得去看一看。

走到了中文大学极高的地方,找到了“合一亭”的牌子,没有看到亭子,只看到一棵巨型榕树,围着巨型榕树的池子上面有一层薄薄的水,远处是海,可以看到几个海岛和水天一色的极处。从池子的里侧往远处看,水面和天际连成了一色。如果有人走到池子的外侧,池子内侧的人会看到池子里有池子外侧的人的影子,两个身子在人的半身处集合。巨型榕树垂下许多的丝绦,映在如镜子般的水面上。这是一个难得的摄影佳地,语言很难形容它的美了。不知道名字叫“合一亭”是否与此有关?

中文大学太大,稍微在某些吸引人的地方一逗留,就没有了时间,所以,还没有逛完,就已经夜幕降临,没有时间去法学院,只能留个念想。

来到香港城市学院,好似又从清华大学来到了人民大学——不是黑人民大学,我也曾经是人大的学生,人大地理位置不错,可是人多、面积小、楼密集,有一次参观完清华大学回到人大,有一种到了菜市场的聒噪感——作为人民大学的毕业生,算是自黑吧。

香港大学和香港中文大学都在城市的边上,坐山临水,香港城市大学就在城市里,校园不大,建筑密集。好在不聒噪,也许是因为我们去的时候放假的原因,人不多,还算安静。

在城市大学的食堂,我们实现了在香港的大学吃一顿饭的愿望。城市大学的食堂很大,档口很多,既有中式的,也有西式的。相比校园外,饭菜价格要低的多,却比内地大学的饭菜实惠的多。我要了一份肥牛饭,竟然给了不少牛肉,内地大学食堂往往是意思一下就好了。

吃饭的时候想起了香港和内地在食物安全方面的区别,拿猪肉为例,内地的猪都是吃瘦肉精、抗生素长大的,养猪的都曾经劝我“少吃猪肉”,而香港的猪肉养殖者绝不敢像内地一样做,否则会被吊销牌照。不仅如此,在环境保护和动物福利方面也有相关规定。即使是猪,也要保证它的住宿条件,屠宰之前还会换一个更大一些的猪圈,并且先电晕,再屠宰,降低猪的痛苦。对于进口的猪肉,香港的检验检疫制度也比内地要严格和到位。内地猪场供给香港的猪肉和供给内地的猪肉是往往不一样的。而我们内地,暂时无暇顾及猪权,人权还在讨论中,干净的水、粮食、空气还在渴求不可得。

扯远了,言归正传。城市大学的主楼一楼是图书馆,图书馆旁边是民主墙,上面有各式各样的告示:有讨论基本法的,有竞选的,有要求支持同性婚姻的。二楼是一个很大的大厅,墙上是各个学院和各个社团宣传板,有学生会的,也有宗教类协会的。一个一个的看过去,真有“百花齐放、百家争鸣”的感觉。

法律学院在五楼,占了一层楼的五分之一的样子,跟内地大学的没有办法比——人民大学明德法学楼多威武——可能学生上课的地方不一定在法律学院吧。法律学院楼道两侧有很多展板,有的介绍LLB、LLM、JD项目的,有的介绍介绍开设的特色课程,我发现城市学院还有一个针对内地法官的课程(法官真幸福),还有就业信息,有一些律师事务所放了一些招聘信息,基本上都是当地的律师事务所,也有留学信息,我还发现了人民大学的LLM课程,可能对于这所学校的学生而言,到北京,到人民大学学习,也是很不错的一个经历吧。在法律学院的外面,是一个楼顶平台,建成了一个小花园,支起几把遮阳伞,可以聊天喝咖啡,这算是法律学院的一个福利吧。

这三所大学也有一些共同特点:1、英文用的多已经说过了。2、有情感求助热线,这是个贴心的服务,大学生心理健康往往比学习知识更为重要,一些内地大学每年都有大学生跳楼自杀,是否可以学习一下呢?3、开放。进入任何一所大学的大门和大学内大楼的门都没有人盘查、询问,不用任何证件。我进入城市大学法律学院的时候,还考虑是不是可以随意进去,后来发现没有人管我,公共区域可以随意逛来逛去的。4、学习的地方比较多,到处都有随意的桌椅和小空间,提供给学生们读书学习,内地的大学要学习只有教室和宿舍了。5、很多地方都写了“欢迎导盲犬进入”,这跟内地的大学经常写着“禁止宠物进入”有着巨大的区别,真正体现了对残疾人的照顾和关怀。

内地的大学大楼和校园都建设的很好啦,其他方面是否可以更好一些呢?(作者:赵虎 律师)

来到香港,非常想去香港的图书馆看一看,想看看有没有国内看不到的法律研究资料和书籍,可以学习学习。尤其是香港、台湾与澳门与内地同根同源,这三个地方的法律资料和书籍对内地非常有借鉴意义。香港的公共图书馆系统很发达,除了有中央图书馆,还有十几个分区图书馆,各个大学也有自己的图书馆。只不过,大学的图书馆一般只对学校的学生和老师开放。

先去了中央图书馆。中央图书馆位于铜锣湾,交通便利,多个公交线路可以到达,地铁的话可以坐到天后站,再走三四分钟就到了。铜锣湾应该是香港比较繁华的地方,人来人往,比较嘈杂的。可是走到中央图书馆附近发现静了下来,周围没有了商业和摩天大楼,旁边有一个操场,有些人在跑步。不知道是不是为了让人可以安静的看书,在规划上做了特殊设计。

进入中央图书馆只有一道防损门(报警门),没有安检,不用出示身份证或者港澳通行证(根据内地的经验,我都准备好了),我还去服务台询问看书是否需要办卡,工作人员告诉我:看书不用办理任何手续,借书才用办卡。看来,我多虑了,这里不必草木皆兵。

一楼是大堂,法律类书籍在三楼,二楼是儿童阅读区,每个楼层之间在没有任何门,不像国家图书馆一样划分为若干区域,进入每个区域都需要再次刷卡或者身份证,每个门都有工作人员看守。对于单独一层开放的儿童阅读区,我有些新奇:国内很多图书馆是不允许儿童进入的,国图也只是划定了块地方供儿童读书,但是跟成人阅读区完全分开的,家长、孩子看书无法两全——其实,我感觉国内的图书馆好像并不欢迎儿童进入,也许认为儿童吵闹,增加管理难度。当我经过二楼的时候,发现不但有一整层的儿童书籍,而且设计、布局也比较活波,照顾到儿童的心理特点,另外还有专供儿童游戏的区域。我看到有十几个孩子像小大人一样在安静的读书,家长在一旁陪着读自己的书,很温馨的样子。好像节省了工作人员,还实现了家长和孩子各得其所。这个国内图书馆应该借鉴借鉴,儿童是国家的未来,培养儿童的阅读习惯是非常重要的。记得曾经有一个照片爆红网络:日本的小学生在候机的时候,没有人玩手机或者打闹,而是都在安静的看书。我们的孩子呢?恐怕玩电子产品的比读书的多。

三楼一半是中文书,一半是英文书。我的英文阅读速度太慢,为了在有效时间内多看一些书,自然选择了中文书。找到法律类的书一看,发现香港虽然是法治社会,但是法律书真的不多。在国图,法律类的书至少要占到七八排书架,可是这里法律类的书只占了一排书架。不仅如此,这一排法律类的书,还有不少是内地出版社出版的书,比如人民大学老师写的书。还有一部分是台湾出版的书,纯粹香港出版社出的书籍并不多。难道是因为中央图书馆属于公共图书馆,主要供一般大众看的,那些教授写的书都放在大学图书馆里面,不放在公共图书馆吗?这种可能性应该不大,最大的可能是:内地的法律院校多、学者多、法官多、律师多,内地的法律实践也比较复杂,法律争辩激烈,这些因素导致内地的法律研究很繁荣,出版的著作比较多。

内地出版的法律书我回京后还有时间和机会看,自然要选择香港或者台湾的法律书。台湾的法律书很多都是竖排,这让我这种习惯了横排阅读的读者特别不习惯,所以先舍弃了台湾出版的法律书,只看香港的。其实,即使香港出版的书相比不如内地的多,也有不少。我选了几本介绍香港律师制度和香港与内地法律对照的书。

作为内地的读者,读香港出版社出版的书,最大的障碍应该是繁体字了。好在我之前有不少阅读繁体字的机会,读起来并不吃力。话说,内地把繁体字改成简体字,究竟是对是错呢?这个问题很多人讨论过,主张各异,我觉得可能弊大于利吧。

四楼摆放的是过期期刊。我看了一下有关法律的期刊,同样内地、香港、台湾的都有,不过大多都是时间久远,最近的也大概是十年前的。对于法律这个专业而言,每年都在变化,十年的时间好多法律规定和理论已经时过境迁,没有多少参考意义啦。如果是研究艺术或者文学,也许参考价值更大一些。五楼摆放的是当期的期刊,品种与四楼大同小异,就法律部分而言,,以内地的法律期刊为主,间杂着几本台湾和香港的期刊。翻了翻,没有多少感兴趣的,所以也没有太多逗留。

总的来看,就藏书量而言,香港中央图书馆比不上国图,不过英文类书籍比较丰富;就设施设备的先进性而言,国图好似更好一些。不过,香港中央图书馆更为人性化,更有关照心,工作人员态度更好。门口那位保安,看上去年龄估计要五十多岁了,非常绅士,很有风度,满面笑容,对读者很热情。相比之下,我们国图的工作人员可是差劲了好多。第二天,我去了油麻地公共图书馆,像是中央图书馆的缩小版,小一些,更为便民一些,其它的方面差不多的。(作者:赵虎 律师)

2016-12-22

作为律师,来到香港,自然要去法院看一看。作为从小就看香港律政剧的80后,来到香港,自然要去香港法院看一看。今天下午,我们一行就去了香港法院。

先去了香港终审法院。香港终审法院相当于大陆的最高人民法院,拥有最高的审判权。法院的建筑和女神像经常出现在香港律政剧中,我们都不陌生。围绕法院走了一圈,发现法院有若干个门,有的是专供被告进入的门,有的是专供法官进入的门,大门是访客可以进入的,每个角色各行其道。与大楼最高人民法院不同的是,香港终审法院周围没有警察,也没有保安,在法院大楼外围可以自由走动,没有人会问你或者管你,法院前面是一个广场,有一些人在休息和散步。我们到法院的时间有些早,大概下午一点半到的,法院要两点开门,就在广场上坐了一会儿。

到了两点,我们进入了终审法院。进门没有安检,也没有任何盘查和询问。只有一个白头发的老先生穿着制服值班。老先生非常绅士,微笑着告诉我们可以参观的范围——其实就是进门的一块地方,法官的办公区不能参观,因为没有开庭,所以法庭也无法参观。终审法院的庭比较少,在来香港之前就查询过,最早的庭要到2017年1月5日。不能旁听庭审,我们有些失望,通过手机在网上查到高等法院今天有庭审,参观完之后就询问老先生高等法院在哪里,远不远。老先生告诉我们高等法院不远,就在中国银行大楼的后面,走过去也就十五分钟,并走出门给我们指路。在去高等法院的路上,我们还感慨这位老先生真是非常gentle,相反,我们大陆法院的保安都一个个如狼似虎,很少见到好脸色。
跟终审法院有些古老的建筑相比,高等法院在一个大楼里面,非常现代化的建筑。同样,进入高等法院没有保安也没有警察,没有安检——其实大厅里空荡荡的,没有多少人。我们径直走到问讯处,询问下午有什么案件开庭。问讯处一位大姐接待我们,拿出一份开庭表单,告诉我们下午有什么案件开庭,在哪个法庭。她建议我们,有一个法庭的案子可以听一听,是一个刑事案件,但是法官是英国人,法庭使用的是英语。其实,英语也许可以听懂一些,粤语可是绝对听不懂,我们就选择了这个案件。这位大姐就嘱咐了两句话:“手机要关机,进入正在开庭的法庭要向法官鞠躬。”

我们进入法庭的时候,案件还没有正式开始,所有的人员都已经就位,大家面前摆满了案卷,案件整整齐齐的放在文件夹中,文件夹都做了编号。一会儿,法官进入,全体起立,开始庭审。

英美法系开庭跟大陆法系不同,我们内地法院开庭都是法官主导,法官在问来问去。香港开庭,法官只是主持一下,双方开始互相交锋,不激烈,但是也很紧张,对抗性十足。法官也会打断双方的询问,双方律师也会跟法官很默契的笑一笑,进入下一个话题。辩方的一位律师,好似是英国人,基本上一直在站在,不断的就一些问题询问控方是否“agree”,在达成一致的基础上一步一步推进。控方的律师回答的很谨慎,有的时候还会让辩方重复他的问题,节奏放的很慢。

值得一提的是,控方律师的助理——一位小姑娘——给我的印象很深刻,因为案卷较多,控方的材料摊开放满了一个长条桌子,每当辩方换问题的时候,她总能及时找到相应的案卷,翻到相应的页,放在律师的面前。有的时候,这位小姑娘还会跟辩方交流确认一下案卷。难能可贵的是,用完的案卷,她会整理好,放回到原来的位置上。说实话,在国内律师助理能做的这种程度的真实少见,这说明她对案件很熟悉也很有责任心。总之,无论法官、辩方律师还是控方律师,包括其他工作人员,每一个细节都体现出了法律工作的娴熟和严谨,也许我们差距不大,但是有那么一点点可能真的很难短时间内赶上。

特别要说一下的,是整个法庭体现出来法律形式感十足。法庭的整体色调并非我们在内地常见的深褐色,而是原木色。法庭上所有的桌子、椅子甚至墙壁(墙壁使用原木壁板)都是原木色。法官和律师都带着假发,法官的位置是一个台子,台子是法庭的最高处,大约占法庭的五分之一,体现出法官高高在上。法官从台子旁边的法官通道走进来,全体起立,鞠躬,马上整个法庭变得非常严肃。法官桌子前面有四个工作人员,这四个工作人员分别负责记录、录像、核实人员身份等法庭工作,庭审的时候不发一言,但是整个庭审过程从他们的眼神和动作上能看出他们一直在参与庭审。律师前面有一个像是乐队放乐谱用的木质托盘,律师站起来发言的时候可以把材料放在这个托盘上。律师面前是十几本的案卷,每一个案卷用英文字母表明顺序。这个字母又不是全部的流水序号,而是分了至少三种编码,应该是对案卷进行了细致分类。从我坐的位置可以看到,律师摆在托盘上的案卷中,用红色的笔密密麻麻做了标注。律师面前还有一个笔记本,应该是做的案卷摘抄和办案思路,辩护的时候律师不时翻一下这个笔记本。一个案件做了这么多工作,圈外人是不知道的呀!

庭审没有听完,大概一个半小时后,双方进入细节的讨论,对于不熟悉案情的我们来说要听懂是非常困难的,我们提前退庭了。退庭的时候,我特意向法庭鞠躬表示尊敬。

从高等法院出来,发现旁边就是一个叫“律政中心”的地方,我觉得应该跟内地的律师协会差不多吧,作为律师,想去看一看。走到了之后才发现,原来是律政司。律政司值班的是一位中年女职员,非常客气的问我们有什么事情。我问她能否参观一下。她解释说不可以,因为律政司是香港的政府机关,需要有预约才能进入。我说我是内地的律师,见到“律政”二字有了亲切之感,所以产生了想参观一下的想法。她听说我是律师,更加热情,跟我说:你可以在网上发Email预约一下,应该没有问题的,今天不行了,希望改天可以见到你!

一个下午的时间,终审法院、高等法院、律政司都走了一遭,这在北京是无法实现的。除了这几个单位离得近,走路十几分钟都可以到,而北京从一个单位到另外一个单位动辄一个小时的行程之外,进入这几个地方都没有排队,没有安检,没有法警查证件,都节省了好多的时间和精力。最重要的是,我们遇到的工作人员都那么nice,既没有过度的热情,也没有刻意的摆谱。什么时候,我们内地的司法机关也能做到香港这样呢?

赵虎 律师

2016-08-16

执行难现在是法院的通病,执行难的原因有很多,其中最主要的原因是法官少、案子多,据说北京市朝阳法院有一个执行局的法官手上有六千多个案子,这么庞大的数量,已经超出了人的生理极限,光发程序性文件可能就需要大半年的时间,又如何让法官记得每一个案件的具体内容,更别说让法官去花费很多时间去执行每一个案件了。这就是法院的真实情况,面对这些情况,我们抱怨是没有用的,执行法官也不喜欢这种情况,只是现状一时半会无法解决。

对于当事人来说,一个案件走完一审、二审,胜诉后拿到的只是一份判决书,只有通过执行才能让判决落到实处。如果执行不力,判决书只是一纸盖着法院章的白条。所以,案件执行的重要性丝毫不亚于审判工作。在目前这种情况下,为了更好地执行案件,只有更大、更好的的发挥律师的作用。下面分享一个我办理的执行案件,也许对他人有所启发。

一、案件背景

这是一起民间借贷纠纷,我代理原告。一审胜诉后,被告没有上诉,判决生效。其实,在起诉之前我就调查了被告的财产情况。被告经营一家小额信贷公司,曾经辉煌一时,但是这两年资金链断裂,辉煌不再,还欠下了很多债务。欠我当事人的这笔债务不是唯一的,也不是最大的一笔。因为欠债较多,被告也做了很多转移财产的工作,名下无存款、无车辆。但是被告有两套房产,一套是在妻子名下(妻子的婚前财产),一套是在他自己名下。起诉之后,怕被告转移财产,我们马上联系法官,申请财产保全,请求查封被告名下的房产。但是,因为法院要求的保证金过多,原告无法提供,只好作罢。

二、查封房屋

判决生效之后,我们马上申请了强制执行。申请之后,我们没有消极等待,而是积极跟执行庭联系,找到执行法官。找到执行法官之后,我第一件事就是向法官申请调查令,要求查询被告名下的房产以及房产的详细档案。

通过查询,我发现被告的房屋权属没有变更,依然在被告名下——这无疑是一个好消息,诉讼中想申请财产保全,就是怕被告把房屋卖掉。但是,马上发现了被告之所以没有处置这套房产的原因——这套房产登记了抵押权,而且抵押权的金额与房屋的现值差距不大,抵押权登记在我们起诉之前。我们猜测这个抵押可能是被告经营中借款的抵押,也可能是被告卖了这套房屋但是没有过户而是用了抵押权的方式,还有可能是被告仅仅为了转移财产风险做的“假”抵押。

虽然有抵押权,但是我们还是申请法院查封了这套房产。无论是法官还是律师都知道,这种房屋查封了之后,下一步就是拍卖,而拍卖的钱会优先给抵押权人,剩下的才给执行申请人。本案如果走到这一步,执行申请人得到的不多。不过,事事皆有可能。

三、案外人出现

办完房屋抵押不久,执行法官就给我打电话,说有人来法院找他了,提出了执行异议,这个人自称是这个房屋的买主,能不能让他直接跟我谈一谈。我自然同意。这个案外人,我们暂且称之为A先生,给我打来了电话,说了一下这个房屋的情况:

A先生从被告处购买了这套房屋,但是因为房屋未到五年,为了享受税收的优惠,约定了到了五年再过户。双方签订了合同,并且做了网签。没有想到,正要过户的时候,被我们申请查封了。因为购买这套房屋是作为婚房使用的,非常着急,觉得这种带着查封的房屋作为婚房不吉利所以,希望我们能解封这套房屋,让他们顺利过户。

听完A先生的说法后,我并没有马上表态。首先,我不知道他说的是真是假,或许A先生与被告是一伙的;其次,是否解除查封是由当事人决定的,代理人无权决定;再次,也许这正是本案可以得到执行的有利因素。跟当事人协商后,决定不申请解除查封。

四、特殊的执行

自从与A先生第一次通话后,他数次给我打来电话。不只找我,A先生也找了法官,希望法官给我们施加压力。法官也给我打了电话,但是法官的位置决定法官只能说让我们互相协商,不能表现出倾向性的态度。A先生告诉我他询问了律师,也去了法院立案庭,他们有权起诉要求房屋归他所有。这些法律知识我都清楚,只不过根据“物权公示公信”原则,只要房屋没有过户,我们就可以认为属于被告的,查封房屋没有问题,拍卖也没有问题。并且,我告诉A先生,我们不着急申请拍卖——这就意味着,查封的时间要很长,这套房屋的权属要保持现状。

经过几次沟通之后,A先生终于拿出了“诚意”,愿意代被告偿还一部分欠款。但是,我们依然不同意,我们要求偿还全部欠款——这又是一场拉锯战,最后,原告做出了一点让步,A先生也拿出了更大的“诚意”,愿意代被告偿还大部分欠款。

在法院的执行庭我见到了A先生,跟A先生在一起的还有好几个人,从他们的言语中我大致猜到:A先生与被告的关系并不简单,A先生也并非房屋的买主,跟着A先生的几个人才可能是房屋的买主,有一点是无疑的:如果A先生不及时把房屋过户,他要负的法律责任要比被告的欠款多的多,这也就是为什么A先生那么积极联系我并代为支付执行款的原因了。

五、启示

这个案件顺利执行完了,我的任务也完成了,如释重负。从这个案件中,我有下面一些感触:

1、案件的执行程序很难,非常需要律师的参与。

现在人们的法律意识很强,遇到纠纷会上法院,会找律师代理案件。但是,一审、二审中找律师代理的多,执行程序找律师代理的少。很多人认为,到了执行程序就是法院的事情了,没有律师工作可言。

其实不是,目前我国法院的情况决定了:执行工作急需律师的参与。在执行案件中,涉及到多种法律关系,涉及多种利益的碰撞,法官未必一定会站在原告(申请人)一方,因为法官要中立。但是律师不一样,律师会坚定的站在原告(申请人)一方,为申请人出谋划策。

2、律师的优势

除了为当事人出谋划策之后,律师还有当事人没有的调查权、调查途径和相关经验。比如,当事人不能拿着调查函去调查被告的房产情况、婚姻情况、户籍信息等等,但是律师可以。

目前,私人侦探公司在中国是不合法的。律师知道法律的界限,不会在调查中违反法律。所以,当事人自己或者委托私人侦探调取的证据往往有不被采纳的可能性,律师调查的证据一般没有问题。

另外,执行阶段也是法律程序,需要很多法律知识,这点一般当事人是不具备的。

3、执行不能消极等待

如前所述,现在法院执行法官少,案件多,每个案件法官投入的精力很少,有的法官甚至只做表面文章。这就决定了,我们不能消极等待,要积极跟法官联系,根据案件的具体情况,寻找案件线索,及时申请查询、保全等,分担法官的工作,争取最大的执行利益。

4、不要轻易放弃

执行案件中,最怕的就是被执行人没有财产可供执行。如果被执行人真的没有任何财产可供执行,那的确是没有任何办法。但是,很多情况下被执行人不是没有财产可供执行,而是转移、藏匿了财产。

法官可能进行了正常的查询之后,就告诉申请人被执行人没有财产可供执行。这种情况下,我们不能轻易放弃,要通过各种方法进行调查,找到被执行人,找到被转移、藏匿的财产,甚至申请增加被执行人等,保证法院判决的实现。

作者:赵虎 律师

2013-01-08

记得在法学院上学时,只要有同学选择劳教制度作为自己的论文主题的,都在谈劳教制度的废除和改革。劳教制度违宪,多少前年几乎就是法律人的通识。多少篇大大小小的文章都在研究、呼吁劳教制度的废除或者改革。这个过程中又有废除说和改革说之争。废除说认为劳教制度的违宪性无法通过制度的修补解决,只能废除。改革说认为劳教制度有其存在的必要,并且在我国的社会进展过程中发挥了有益的作用,可以通过修法来解决其合宪性的问题。在折腾了这么多年之后的今天,****宣布中央决定停用劳教制度,似乎废除说被中央所采用。

关于劳教制度的违宪性问题,本人不再说了,文章够多了。本人倒是想从另外的角度聊聊劳教以及劳教的“停用”。

如果不考虑劳教制度的违宪问题的话,从社会功能上来看,劳教制度的存在并非没有积极意义的。在被劳教的人员中,大部分是屡次小偷小摸、卖淫、吸毒、打搅斗殴人员。如果放任这些人员在社会上存在,肯定会损害群众利益、危害社会安全。但是,这些人员虽然是屡犯,甚至以从事违法行为为生,但是往往每次的过错或者标的都不大,一般够不上犯罪,拘留十几天基本上没有什么效果。劳教制度存在的初衷是把一些类似这样的需要再教育的人员关在一起,用劳动以及其他的方法进行教育。本人认识一个将近六十岁的老人,这个老人是一个惯偷,每次偷得不多,但是偷的次数挺多,曾经被数次劳教。他没有别的生存能力,也不愿意劳动,只要出来就要偷东西,如果劳教制度不废除,估计他的这一生大部分时间就要在劳教所里度过——而按照他的说法,他也喜欢劳教所的生活,反而不喜欢外面的一套。当然,这是一个极端的例子,通过劳教所的关押和教育,被劳教的人员中不乏弃恶从善之人。可以这么说,跟监狱关着的犯人不同,劳教所里关着的基本上不是大凶大恶之人,而是多地痞流氓之辈。所以从社会功能上来讲,劳教制度对于净化社会环境还是起了很大的作用的。

不知何时,上访人员成为被劳教人员的一部分,虽然这一部分人员占的比例并不大,但是影响却是别较大的。许多上访人员本来就是受到地方政府的欺诈,没有办法而寄希望于更大的清官才去上访。谁知道清官没有找到,地方政府倒是可以用劳教制度把他们关起来。薄王主政的重庆,大量使用劳教制度迫害异见人员把劳教制度这本不该有的功能发挥到了极致,所谓的“一坨屎”劳教案让人匪夷所思。不过,也让许多普通人看到了劳教制度的弊端,有更多的法学界之外的人参与到呼吁废除劳教制度的阵营中来——相信这也是劳教制度被停用的原因之一。

现在,劳教制度终于被“停用”,在庆祝的同时,还有许多事情需要思索。如果不能很好地处理好目前面临的问题,劳教制度的“停用”可能会带来更大的问题。这些问题包括:

1、劳教制度停用的理由是什么。这涉及到目前在关劳教人员的问题。如果认为劳教制度停用的原因在于违宪,那么依照违宪的劳教制度而被关押的劳教人员自然要释放,根据《刑法》或者《治安管理处罚法》的规定进行处理。如果从技术上不认定劳教制度“违宪”,如果对待目前在押的劳教人员依然是一个问题。是让每一个劳教所坚持到最后一个劳教人员,还是搞一刀切的减期释放?

2、劳教制度突然停用,在没有替代法律制度的情况下,往日被劳教的主体,比如多次吸毒、卖淫、打搅斗殴、小偷小摸的人员如何管理?

但就吸毒而言,戒毒需要一个周期。在劳教制度下,屡次吸毒人员因为长期接触不到毒品会有一个比较长的戒断期,之后通过劳动可以锻炼身体。劳教废除之后,治安拘留时间太短无法实现这种功能,而吸毒一般构不成犯罪。如何解决这个问题可能需要有关部门深思。

3、跟第2点相关联,劳教制度虽然有各种问题,但是依然对违法人员存在一定的威慑力。劳教制度废除之后,社会不稳定因素肯定要增加。在一段时间之内,维护社会的稳定的任务会加重。有关部分是否做好了准备?

4、近些年来,各地新建了许多劳教所,加上之前存在的劳教所,劳教所数量不少。这些劳教所都是为了劳教的需要而建,一般安全级别的设计和建设低于监狱。劳教停用之后,这些劳教所如何安排,如何继续发挥这些场所的作用,需要考虑。

当然,还有大批的劳教警察和工人需要安排与安置。

以上的分析也许带有某种路径依赖。劳教制度必须废除或者彻底改革,但是废除之后劳教制度留下的某些空白如何解决需要深思熟虑,不能一停了之、一废了之。