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2012-11-04

赵虎 律师

现在流行一句话“躺着也能中枪”,其实中枪总是有中枪的原因,并非仅仅是躺着而已。我曾经做过一个侵犯著作权的案子,侵权方竟然是一位法学教授。而这个过程中,法学教授表现出一种“躺着也能中枪”的悲愤,但问题是他是否应该躺着。

有一天,一位学者找到我。作为知识产权律师,好像天生与知识分子距离较近,身边许多朋友都是非常知名的教授、学者。该学者(我们暂称:李老师)写了一本书,叫做《某某教程》(这个案件是调解解决的,为了尊重当事人的意愿,我这里不透露案件具体信息)。该教程是这个领域比较权威的一本著作,其他的学者老师写书的时候经常借鉴这本书。李老师偶然发现:一位法学教授写了一本跟该领域有关的法学书,在这本法学书中大量的、大段大段的摘抄《某某教程》上面的文字,并且没有指明出处。李老师希望我能帮助他维权。说实话,这个案件我刚接的时候有一些犹豫,因为对方也是法律圈的人。但是,从另外一个角度考虑,法学教授还侵犯他人著作权确实非常不应该。于是,我接下了这个案件。

调查取证完成之后,我代表李老师到北京某法院立案,很快该案进入法院审理过程。被告收到本案的起诉状之后,主动跟我联系。被告的态度非常诚恳,表示自己不知道会发生这样的事情,因为这本法学书抄袭《某某教程》的部分是研究生所为,并非自己所为,希望原告李老师能够理解,并希望双方能够和解。我相信他的话,甚至在之前我就猜测到了这种可能性。现在教授出书经常是研究生代笔,教授署名。但是,首先,这种方式从学术上来说是不诚信的。比如有名的“常凯申”事件,清华大学的知名学者出的书竟然把俄文中的蒋介石翻译成了“常凯申”,被贻笑大方,据怀疑此即为研究生代笔。代笔就代笔吧,作为图书的“著作权人”、著名教授也不审核一下,可见多么的不负责任。其次,从法律上来说,侵犯著作权的责任也只能由图书的作者(署名作者)来承担的,因为他是著作权人。书中写明的作者只有一个人,就是这位法学教授,没有他的研究生。既然他是唯一的作者,也是唯一的获利人,那么他就应该承担相应的法律责任。这些法律知识不用我普及了,该法学教授比我清楚。

不知道是不是因为法学教授对于法律后果比较清楚而积极要求调解。最终本案在法庭的主持下,原告、被告双方达成和解,原告撤诉。

这个案子再一次让我看到了学术界的浮躁,让我明白现在许多学者大部头的著作是怎么出来的。师者,传道、授业、解惑也。传道是第一位的,不能以身作则,传的又是什么道呢?

如果再出现这样的案件,我愿意再次代理。教授也是人,也需要遵守规则。当潜规则变成了显规则,就应该让他们知道法律后果是什么。

2012-10-31

赵虎 律师

做的案子多了,真正打动我的案子却少了,也许是因为心被现实磨硬了吧。但是有一个案件每次想起来却五味杂陈。小黄是民航学院的应届毕业生,梦想就是做空姐,并且这个梦想正在慢慢变成现实。但是有一天,小黄跟男朋友一起租车去青岛,回来的路上到了天津地段遇到大雾,司机师傅并没有减速,不小心撞上路边停着的一辆小轿车,紧着接后面有两辆车又撞上了小黄他们坐的车,形成了连环追尾交通事故。小黄坐在后排,后面两次撞击的受力部位正好是小黄坐着的部位。小黄被撞蒙了,清醒了之后发现自己全身多处受伤,右边胳膊小臂上掉下了一大块肉。小黄把肉拿起来,贴在自己胳膊上,开始救人。后来,120急救车辆把小黄等伤员送到当地医院,又转到北京医院治疗。我接这个案子的时候,小黄刚刚转到北京医院。

我到小黄住院的医院看望小黄,在路上我还在想伤者肯定比较难过,毕竟是这么年轻就遇到这么惨的事情,而且以后的人生怎么办还是未知数。到了医院,发现小黄非常乐观,非常配合我的工作,并主动跟我开玩笑。因为职业的需要,我曾经多次去医院探望伤者,像小黄伤的这么重还这么乐观的人真的很少。之后,我进行了调查,发现这起事故中所有的车辆均是北京的车辆,几位受伤的人中小黄是伤情最严重的一个。

天津当地的交警部门作出交通事故责任认定书之后,我代表小黄向北京的法院提起了诉讼,把四辆车的司机、保险公司均告上了法庭。开庭的时候,原告席上只有我一个律师,被告席上却坐着十来位律师。这个庭开的很辛苦、很艰难,所有的被告都在推卸责任。但是因为原告这边律师介入早,各种证件保持比较完备,并没有落于下风。最后发言的时候,我忍不住慷慨激扬发表最后陈词:“各位被告有没有看到坐我身边的原告被交通事故夺去了什么东西?大好年华,花一样的年龄,却残疾了;本来很好的工作没有了,爱情也离他而去,留下的只有残缺的身体;发生交通事故之后她不顾自己的伤情救助别人,但是今天被她救助的人都在推卸责任,你们是否还有最起码的同情和怜悯?……”这段发言很长,法官没有阻止,小黄再也忍不住开始痛哭,被告鸦雀无声。

这个案子我们胜诉了,法院判决的赔偿数额甚至比其他同类的案件还要多一些,尤其精神损失部分充分考虑了小黄的特殊情况。保险公司的赔偿款拿到了,但是几个被告却一再逃避法院的执行,目前此案依然在执行过程中。

小黄离开了北京,回到了老家。偶尔打个电话,从她的声音依然感觉到她依然乐观、坚强。虽然小黄再也当不成空姐了,但是我相信她的人生肯定越飞越高、越飞越远。

2012-10-30

赵虎 律师

最近,有消息称环球等唱片公司将联合酷狗等网站建立音乐下载包月收费的商业方式。许多人认为国内音乐收费环境不成熟,之前有过音乐收费的案件,但是基本上没有多少成功的案例。还有一些人认为,互联网上应该以免费为主,不应该对消费者收费。这个事情我在微博上说了几句,但是觉得微博写的字太少,难以表达我的观点,只能再写博文,接着聊。

确实,很长时间以来,我国的网民已经习惯了免费。网上有各种免费的资源,比如图书、音乐、影视剧等等。曾经有一个哥们跟我说过:你在网上什么都可以找到。应该说,这种免费刺激了互联网的发展。但是,这种习惯的养成并非真正图书作品或者音乐作品著作权人的愿望。很长时间以来,这些人是被侵权的。也就是说,一直是不守规矩的人拿着别人的财产让网民免费,结果互联网也发展起来了,这些不受规矩的人也挣钱了,网民习惯免费了,图书、音乐、影视剧等作品的知识产权权利人的利益却没有人关注——甚至,很少有人想到这些人其实为互联网的发展做出了极大的贡献。

其实,知识产权跟物权是一样的。一首歌跟一个电脑从法律上来说并没有多大的区别,都属于法律上的“财产”,只不过财产的形态不同罢了。如果你有一台电脑,你可以让别人免费用,你也可以不免费。没有人会说你:为什么不让我免费用呢?没有人会质疑你对你的电脑有支配的权利。但是,一到了知识产权,人们的理念就有所改变。所谓“偷书算是偷吗?”,孔乙己这种想法很多人都有。国人好像觉得用别人的知识产权(智慧财产)就应该免费,没有想到盗窃别人的知识产权也属于偷东西(下载盗版电影、图书、影视剧的行为在本质上也属于盗窃的一种)。为知识产权付费其实在欧美国家大家都是可以接受的,但是在中国,已经过惯了盗版的日子,付费真的不情愿。

中国的音乐人为了音乐收费的事情曾经做出过许多次努力,比如音著协对KTV收费,对超市的背景音乐收费等等,甚至打了一场又一场的官司,但是收费的问题一直进行的不顺利。虽然不顺利,不过现在人们的观念还是有所转变,KTV等这种靠音乐做生意的场所对其使用音乐进行收费大家都可以接受了。但是,网络上的音乐收费一直得不到大家的认可,也许是免费惯了。

这种观念的转变需要时间。但是,从另一方面讲,音乐版权的价值是否只有通过直接收费来解决,也是需要我们思考的。在商业模式上,如果有公司顺应我国网民的心理,开发出既保护了音乐版权权利人的权利,又能让广大网民接受的付费模式,应该更受欢迎。比如,费用从哪里来,直接从消费者手里,还是从广告用户的手里?这些就需要企业的智慧了。

能根据目前的实际情况作出合适的商业模式的公司才能适应目前市场的需要,得到网民和音乐版权人的认可。环球唱片推出的这种商业模式是否能够坚持下来并持久发展,我们拭目以待。

2012-10-26

赵虎 律师

王老吉和加多宝的是是非非依然没有告一段落,作为一个知识产权律师,我相信自己比普通的消费者知道他们之间的更多故事。但是,我依然中了枪。

昨天中午跟律师助理刘凯吃完饭,路过一家小超市的时候,刘凯过去买了饮料:两瓶加多宝。拿到手里,我并没有感觉到这个有什么区别,还是刘凯发现:怎么一瓶是王老吉,一瓶是加多宝。我仔细一看,确实不同,一瓶是加多宝出的加多宝,一瓶是广药出的王老吉。之所以出现这么严重的混淆,我觉得有几个原因:1、都是红罐,眼睛看上去一片红,细微之处不细看不能发觉;2、虽然发现有一瓶印着王老吉,但是记得有一段时间加多宝出品的凉茶在一面印着“加多宝”,一面印着“王老吉”,我们以为是这种情况;3、价格上也是一样的。如果把我们两个人看成是普通消费者的话,那么这两个产品确实发生了混淆。

问题是:法律上如何解决呢?

我们知道,加多宝有凉茶外观设计的专利。这个外观设计专利不能单独对红色进行保护,但是如果其他的技术特征也落入专利的保护范围的话,加多宝可以对广药提出侵犯专利权的诉讼(但是,我觉得其他特征也落入专利保护范围的可能性比较小,除非广药的设计人员比较stupid)。

另外,一般产品的包装相同的情况下,我们会考虑用反不正当竞争法进行保护。根据《反不正当竞争法》的规定:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品”构成不正当竞争。但是,本案又有其特殊情况。究竟“王老吉”是知名商品还是“加多宝”是知名商品?因为该条只保护商品,不保护厂家。究竟是“王老吉”模仿的“加多宝”,还是“加多宝”模仿的“王老吉”?这些都是令人费解的、非常有意思的问题。

但是,从长远来看,希望这两家企业在自己的商品上加注必要的标志,不要一心模仿对方。到了分家的时候,不要总是对之前的生活留恋。走新的路,才能更有前途。

2012-10-25

赵虎 律师

亚马逊kindle paperwhite电子书阅览器在海外大获成功,但是kindle系列产品从来在中国没有正式上市过,国内有的只有水货。亚马逊kindle系列产品之所以在中国没有正式上市,我认为除了政策方面的原因,更多的是经济方面的考虑。而经济方面的考虑,主要还是知识产权的问题。我想从作为一个知识产权律师的所见、所闻谈一下自己的看法。

如果有巨大的经济利益,亚马逊不可能放弃中国市场,它会调整kindle产品的一些功能,在中国国内推出阉割版的kindle平板电脑或者电子书阅览器,就像苹果等很多公司所做的一样。之所以迟迟不在中国推出kindle产品,原因还是这个市场不同于美国市场,这个不同之处决定了在中国推出kindle产品利润并不高,不值得投资。

我们知道,kindle系列产品价格并不高。最近大获成功的kindle paperwhite价格也就119美元,换算出人民币也就7百多。从这个价格上讲,kindle产品是非常有竞争力的。但是,之所以亚马逊用这么低的价格推出kindle电子书阅览器是因为亚马逊的赢利点不是在硬件,而是在内容。亚马逊是世界上最大的网络书商,其网络图书的销量已经超过了实体图书。我们知道,图书属于著作权法保护的作品。根据著作权法的规定,著作权下面有许多的子权利,比如复制、发行、改编、信息网络传播权等权利。之前人们主要阅读纸质图书,著作权人只需要许可出版社复制、发行即可。但是,随着人们阅读习惯的改编,许多人开始习惯网络阅读或者电子书阅读。亚马逊正是取得了许多英文、法文等图书作品的信息网络传播权,形成了世界上最大的商业网络图书馆。购买了kindle系列产品之后,可以到亚马逊网站购买图书。亚马逊网站大量的图书是真正吸引kindle产品购买者的地方,网络图书(电子图书)买卖,也才是亚马逊最挣钱的地方。设备,只是一个途径,所以亚马逊要低价推出,只为占领市场。

但是,在中国却没有这样的市场。因为亚马逊网站上的图书基本上没有中文图书。即亚马逊如果把kindle系列产品卖到中国,却不能通过电子图书的销售来获取利润,这对于亚马逊来说并非是非常合适的买卖。

为什么这种生意在中国不能做呢?原因是多方面的,主要有一下三点:

第一,国人从思想上还没有把知识产权当做一种财产权,跟物权一样拥有平等的地位。买一本实体图书,花费一定的书款,这我们都是可以接受的。但是如果在网上看书还要付费或者看电子书还要付费,大多数国人应该是不能接受的。国人已经习惯了网络上各种免费的资源,从内心里并没有认为这种属于侵犯他人知识产权的事情。而许多外国人已经认为为知识产权付费属于理所应当的事情,不为知识产权付费相当于偷盗别人的东西。这是观念上的区别。

第二,亚马逊之所以可以在美国、欧洲这些国家迅速购买大量的图书作品的网络传播权,跟这些国家的版权代理情况有关系。这些国家作者往往把图书的著作权(版权)交给图书代理人或者经纪人打理,这些版权代理人或者经纪人手里聚集着许多作品的著作权,亚马逊只要找到这些人就可以,不用一个一个的找作者。但是在中国情况不一样,中国没有发达的版权代理市场,充当版权商的公司有,但是还不多。大多数作品的著作权包括信息网络传播权在作者手里,也有一小部分在出版社手里。一个一个的找作者签订合同这个成本过高,而出版社的市场意识又受到局限,在中国购买图书的信息网络传播权要比美欧付出的成本更高。所以,没有中文作品,自然就没有中国的读者。

第三,目前网络上依然有许多免费的电子书在传播,或者说目前电子书大多数都在网络上免费传播。这样的话,在可以替代的情况下,付费的电子书肯定不是人们的首选。

总的来看,主要还是人们知识产权意识不高和国家保护知识产权力度不够,对电子阅读市场造成的影响。

从另外一个方面来看,人们阅读习惯在改变,少部分人思想上已经可以接受为电子书付费,并且这是一个趋势。我国有些公司也推出了电子书交易的业务,比如京东商城。亚马逊的缺席对我国的网络书店来说也许是一个发展的机遇,应该抓住这个时机,推动电子阅读,购进图书作品的网络信息传播权等电子版权。

在这个内容为王的年代,有了内容,再推出电子书阅读器未必不能跟亚马逊以及亚马逊的kindle相媲美。

2012-10-16

赵虎 律师

昨日,速途网的“速途论道”栏目的主题是:莫言热能推动电子阅读吗?本人认为,莫言热推动电子阅读可能还需要其他条件的配合,比如合理的电子书盈利分配机制、物美价廉的电子书阅览器等,所以未必能推动多少;但是莫言获得诺贝尔文学奖可能会引起电子书版权的纠纷,这是倒是非常有可能的事。电子书版权纠纷,即作品的信息网络传播权纠纷。信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。信息网络传播权本来是著作权中一个不起眼的小权利,但是随着网络的发展,信息网络传播权变得越来越重要,其价值也越来越高。著名的视频网站优酷、土豆等每年都要花费巨资购买电影的信息网络传播权,图书的信息网络传播权道理上跟影视作品是一样的。

之所以说莫言获得诺贝尔文学奖可能引起信息网络传播权的纠纷是有一定根据的。莫言的作品横跨上个世纪80年代、90年代一直到现在,这个时间段正好是我国改革开放的发展时期,也是我国法律的完备时期,《著作权法》经历了从无到有再到修改、完善的过程,人们的知识产权意识也在不断的发展、提高。当年《红高粱家族》出版的时候,相信出版合同中不会有关于信息网络传播权的表述,因为当时大家都不知道这个权利。《丰乳肥臀》出版的时候,《著作权法》已经有了,而且那个时期出版社(商)的法律意识要强于作家,开始在合同中写入有关电子图书版权的问题。但是这个时期的合同极其不合理,电子图书版权基本上就是赠送的,作家也没有什么意识、甚至不注意的情况下,作品的信息网络传播权就给了出版社(商)了。现在,无论是作家还是出版社都对作品的信息网络传播权有所了解,作家也知道这个权利是非常有价值的。但是可能历史已经造成了电子图书出版权的转让,那么今日如何对作品的电子图书版权进行整理就是非常麻烦的事情了。目前,精典博维、上海文艺和作家出版社都在出版莫言得图书,并且都强调自己的版权没有问题,只是精典博维说自己有大部分作品的电子图书版权(即信息网络传播权,下同)。在这个历史发展过程中,究竟莫言把哪些作品的信息网络传播权给了谁,是不是有重复授权的情况,还是需要慢慢整理。如果乱了,可能引起争议。

上面讲到的情况跟我国法律的发展,尤其是知识产权法律和知识产权法律意识的发展阶段有关系,莫言正好经历了这个阶段,所以他的作品可能会存在这些方面的问题。另外,目前我国的网络乱象也会引起莫言作品信息网络传播权的争议。

不但书店里莫言得作品被卖空,现在许多人的阅读习惯已经发生了改变,网络阅读成为一种趋势,也有许多人在网上阅读莫言得作品。网络上有许多莫言得作品在传播,据精典博维称,这些作品均没有得到授权。值得注意的是,这些网站有一些是空间分享型的网站。这种类型的网站受到避风港原则的保护。即如果不是这个网站主动上传的作品,而是其他网络用户上传的,要告这个网站侵权,需要先通知这个网站要求网站删除作品,如果这个网站没有删除,那么才属于侵权。百度文库即属于这种类型的网站。但是,法律在避风港原则之外又规定了红旗原则。即如果侵权行为像红旗飘扬一样显眼,网站不能以避风港原则为借口逃避自己的责任。如果说之前莫言的作品被上传到这些网站,肯定会使用避风港原则。现在莫言获得了诺贝尔文学奖,他的作品已经被大家熟知,那么可否认为上传他的作品这种侵权行为就像红旗一样惹人注目,排斥使用避风港原则来解决案件呢?这个问题需要法律工作者思索。

以上本人讲的这些都属猜测,未来发展如何,我们只能拭目以待。希望莫言先生能理顺自己作品的著作权,尤其是信息网络传播权,防止乱象发生。

2012-08-17

赵虎 律师

 

 

814日京东商城与苏宁电器在微博上宣布展开价格战,之后国美电器也加入了进来,形成了三方混战的局面。这个过程中,各方不断通过微博发布各种消息,吸引了众多媒体与观众的眼球。微博的影响力越来越大,商家在微博上搞营销、宣传本来也无可厚非。但是,微博上的宣传也属于企业宣传的一部分,对企业来说同样具有拘束力,同样受到法律的管控。各方不断宣布各种数据,比如京东商城宣布要比苏宁电器价格上低10%,国美电器又宣布要比京东低5%。这些数据如何得来?是否可靠?能否做到?做到了是否会违法,比如苏宁电器如果成本价销售,京东商城再低10%是否属于《反不正当竞争法》所禁止的倾销行为?如果光说不练,编造各种数据欺骗消费者进行消费,是否构成《价格法》规定的价格欺诈行为?本文愿就这些问题一一进行解答。

电商价格战展开之后,许多消费者叫好,认为电商展开价格战,东西卖的便宜了,受益的是消费者,为什么不鼓励呢?应该说,如果在法律允许的范围内进行价格战是消费者的福音,但是如果超出了法律规定的底线,最终受益的未必是消费者了。我国法律保护正当的市场竞争行为,有市场就有竞争,但是并非所有的竞争都是正当的,在利益的驱使下各种不正当的竞争行为也是比比皆是。这些不正当的竞争行为有时候表面上对消费者是有利的,但是这些不正当的竞争行为扰乱了市场秩序,使用不正当竞争手段的商家在占领了市场之后下一步就是如何弥补损失和获取利益的问题了,在缺乏同等条件竞争者的情况下,消费者的利益可能会被损害。所以,我国制定了《反不正当竞争法》鼓励和保护公平竞争,制止不正当竞争行为,保护经营者和消费者的合法权益,保障市场经济的健康发展。

《反不正当竞争法》第十一条规定了禁止倾销行为。该条规定:“经营者不得以排挤竞争对手为目的,以低于成本的价格销售商品。”倾销行为在许多国家都是被禁止的,美国、德国都有相关规定。构成倾销行为需要具备两个要素:

第一,目的要素,即以排挤竞争对手为目的。像京东、国美、苏宁这样的针锋相对打开价格战,肯定是以排挤竞争对手为目的的,这个毋庸置疑。但是很多情况下是否是以排挤对手为目的还是需要进行判断。有些情况并不像这次电商价格战这样各方先宣布开战,并且说的这么明确,很多是大张旗鼓的降价但是不说明目的,这种情况下就需要综合其他各种证据进行判断了。

第二,行为要素,即低于成本的价格销售商品。何为低于成本价销售?这是一个复杂的问题,而且不仅是法律问题,也是经济学上的问题。上个世纪90年代,国美电器曾经以低价销售著称,但是这种低价销售的策略依然有利润,其销售额与利润逐年增长,说明这种低价是合法的,并非《反不正当竞争法》规定的低于成本价。几乎是同时期,四川长虹电器也曾经有几次大幅度降低家电的销售价格进行促销,但是这种降价是建立在消减利润基础上的,通过几次降价并没有使长虹亏损,反而盈利不少,说明其降价也是合法的。无论对于京东、国美、苏宁这样的商品流通企业还是像四川长虹这样的生产企业,其产品成本价的核算都是一个很重要、很复杂的问题。有人提出应该根据社会平均价格核算,但本文认为这种计算方式是不合适的。因为企业努力使自己的成本价低于社会平均价格是法律鼓励的一种追求,也是社会进步的表现。但是以每个企业自身的产品成本价格进行核算,这个问题又会面临计算的困难,同时也会产生新的不公平,使成本价没有一个确切的范围。一般情况下管理机关都会采取审慎的态度,除非企业是明显的低于成本价销售(如低于成本价10%),还是会把问题留给市场的。就想这次电商价格战,还没有管理部门出面明确地说哪家电商低于成本价销售。应该说,我国企业绝大多数的降价都是合理合法的,但是不排除为了排挤竞争对手而可能会出现有些经营者的倾销行为。

另外,并非所有低于成本价格的行为都受到法律的禁止,对于一些特殊情况法律依然是允许低于成本价销售的。这些情况是:

1、销售鲜活商品。鲜活商品的价值就在于“鲜活”,假如不能在鲜活的时候卖出去,损失将会非常大,因为鲜活与不鲜活之间价格差距是巨大的。所以,法律允许销售鲜活商品的时候根据情况低于成本价格销售。

2、处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品。有效期限到期意味着商品将不能在市场上流通,所以允许即将到期的商品低于成本价销售。积压的商品面临着变现与到期的问题,所以也允许低于成本价销售。

3、季节性降价。有些商品是具有季节性的,比如羽绒服一般在冬天销售,但是商品未必能在应季的时候销售完,如果再次等到下一个应季则需要很多的时间成本和机会成本,而反季销售因为需求量少势必要降价。所以,季节性降价是商家减少损失的必然要求,法律允许低于成本价销售。

4、因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。在经营者面临这些特殊情况下可能退出市场,法律允许低于成本价销售。

以上是价格战中可能出现的倾销行为,另外,许多价格战其实是以价格战之名来吸引消费者。消费者以为在价格战中经营者会降价,经营者就是抓住消费者的这种心理骗取消费者与自己交易,但是商品价格却不降甚至可能会涨价。这种行为也是由法律规制的,我国《价格法》第十四条规定了禁止价格欺诈行为,其中第四项规定:“利用虚假的或者使人误解的价格手段,诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易;”关于什么叫做使人误解的价格手段,《禁止价格欺诈行为的规定》第七条进行了详细的规定:

1、虚构原价,虚构降价原因,虚假优惠折价,谎称降价或者将要提价,诱骗他人购买的;
  2收购、销售商品和提供服务前有价格承诺,不履行或者不完全履行的;
  3谎称收购、销售价格高于或者低于其他经营者的收购、销售价格,诱骗消费者或者经营者与其进行交易的;
  4采取掺杂、掺假,以假充真,以次充好,短缺数量等手段,使数量或者质量与价格不符的;
  5对实行市场调节价的商品和服务价格,谎称为政府定价或者政府指导价的;
  6其他价格欺诈手段。

这次电商大战许多消费者大呼上当,我们要看一下这几家电商有无上面列举的价格欺诈行为,比如:是否存在有价格承诺,不履行或者不完全履行的行为(所谓的价格低10%5%是如何体现的,是否实现了承诺)?是否谎称销售价格低于其他经营者的销售价格,诱骗消费者与其进行交易的行为(是否根本就没有降低价格,或者商品之间根本没有可比性)?

另外,利用原价与价格战中的催销价格进行对比来吸引消费者也是经营者经常使用的手段。在电商价格战中就有电商在商品价格栏处写明原件是多少,现价是多少,优惠多少。许多消费者也发现这个原价其实不是原来的价格,而是调整后的价格。那么原价是否可以随意标注,法律也有相关规定。根据《国家发展改革委关于<禁止价格欺诈行为的规定>有关条款解释意见的通知》第四条规定:原价是指经营者在本次降价前七日内在本交易场所成交的有交易票据的最低交易价格;如前七日内没有交易价格,以本次降价前最后一次交易价格作为原价。看来,“原价”不是随便标的,这次电商价格战中的各位电商是否合法的标注了“原价”呢?如果没有合法的标注“原价”,那么也涉嫌价格欺诈。

综上,本文对这次电商价格战涉及到的法律问题进行了分析,这些分析是由这次电商价格战引起的,但是并非仅仅针对这次的电商价格战。在流行价格战的今天,许多企业无论是商品生产企业还是商品流通企业都有可能陷入价格战中,尤其是家电业、IT业经常爆发价格战。价格战本身并不是一定违法的,大多数情况下是一种正常的市场竞争手段。但是价格战也要遵守法律的规定,了解法律的底线,在法律规定范围之年开战,否则可能赔了夫人又折兵。

2012-08-15

        昨天开始,京东与苏宁开始在微博上宣布展开价格战。微博的影响力越来越大,商家利用这种影响力推销自己本来也无可厚非。但是任何宣传都是有法律底线的,价格战也是有法律底线的。所谓的价格低10%是否现实,是否有可能违法,电商必须考虑。最让人担心的不是低价的问题,而是两家如果在微博上一顿花钱秀腿,消费者迷惑了,购物了,价格却没有低,这就是价格欺诈了。就这些问题,人民网对我进行了采访,下面是转自人民网的稿件。

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律师称京东、苏宁价格战可能涉嫌违法

人民网北京8月15日电 (记者 薛白)  京东商城创始人刘强东14日在微博里公开宣战传统家电连锁企业,矛头直指苏宁易购,正式拉开电商与传统家电连锁企业大战。北京汉卓律师事务所律师赵虎接受人民网财经记者采访时指出,两家电商价格大战或涉嫌违法。

赵虎指出,电商价格战如在合法范围内对消费者是福音,但不要超越法律底线。《反不正当竞争法》第十一条规定了禁止倾销,如为了排挤对手低于成本价销售,则违反了此条规定。京东表示要低于苏宁10%,如苏宁接近成本价,京东将陷入两难。如果京东根据承诺价格再低10%,那么就违反了禁止倾销的规定。

赵虎称,我国法律明确规定了禁止倾销行为,京东商城和苏宁易购的价格战如果不能谨守法律底线,产生恶性循环,可能会违背公平合理的商业秩序,工商局等执法部门应对其进行行政处罚和罚款。

“另外,这次的价格大战还涉及到了《价格法》第十四条的规定,即:利用虚假的或者使人误解的价格手段,诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易。”赵虎指出,“如果两家公司形成了某种默契,只是通过微博的影响力搞价格战宣传,只是花拳绣腿光说不练哄骗消费者,误导、诱骗消费者进行消费,还可能涉及到了价格法规定的价格欺诈问题。”

(责任编辑:薛白、刘阳)