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2017-07-14

1、2017年7月10日,原告中广金桥与被告易庭国际、中视泽一有关世界旅游小姐大赛不正当竞争案件在北京市朝阳区法院知识产权庭开庭。赵虎律师作为原告代理人准时到庭参加诉讼。
原告、被告双方在2014年曾经就被告举办的世界旅游小姐大赛是否与原告举办的世界旅游小姐大赛之间构成不正当竞争诉诸法庭,当时审理本案的就是北京市朝阳区人民法院,并作为典型案件在网上直播了庭审过程,原告方的律师也是赵虎律师。经过审理,法院判决被告易庭国际举办的世界旅游小姐大赛构成虚假宣传的不正当竞争行为,被告败诉。
本次开庭,双方争议的焦点为:被告2015年举办的世界旅游小姐大赛是否依然虚假宣传,是否依然构成不正当竞争。此次开庭,没有宣判,还需要开庭进行进一步的审理。

2、2017年7月12日,原告贾乃亮与被告南京某香水公司侵犯肖像权一案在北京市朝阳区人民法院开庭审理,赵虎律师作为被告的代理人到庭应诉。
庭审中,赵虎律师认为:明星主动走到聚光灯下,成为人们谈论的话题,明星也因此获益。对于一些轻微的使用明星肖像的行为,明星有容忍的义务,不应动辄举起维权的大棒,过分的强调权利的保护。
本案经过激烈的法庭辩论,法庭将择期宣判。

2017-07-11

201779日(周日),夏季正当时,骄阳似火、暑气腾腾,北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师应邀向首都经济贸易大学2017级影视金融班新同学讲授影视传媒领域相关法律知识。本着法律人一贯的严谨态度,赵虎律师提早来到了首都经济贸易大学MBA教育中心教学楼108教室,做着授课准备。

本期MBA的学员大多是影视传媒公司的老板,伴随着影视行业的蓬勃发展,影视传媒公司急需规范化运营,要做好影视传媒公司的商务工作,离不开法律意识的指引及行业法律常识的支撑。赵虎律师在一整天的授课过程中,紧紧围绕学员们普遍关心的影视传媒版权相关法律知识、影视合同相关法律实务及影视众筹相关法律风险等主题,细致讲解相关知识点,耐心分享影视传媒法律实务经验。

在讲解影视传媒版权相关法律知识过程中,学员对“版权”与“著作权”作为同一概念的两种说法存在普遍误解,错误地认为二者是不同的概念,具有不同的法律意义,对此,赵虎律师从“版权”与“著作权”的历史渊源出发,向学员们耐心说明了二者虽叫法不同,但实质法律意义相同;此外,针对学员对商标权与著作权概念的混淆使用,赵虎律师从法律的角度纠正了学员们的错误认识。除了基本的法律知识、法律概念的普及之外,赵虎律师还针对学员们遇到的法律实务问题给出了合理化的建议,比如,如何更好地保护影视大IP,赵虎律师建议需要从商标及著作权等方面多角度获取法律保护;为避免联合投资拍摄电影版权纠纷,应在投资协议中明确约定版权归属原则、细化版权行使方案;在购买影视IP时,要明确是有期限的授权许可还是买断,说到底,要清楚版权归属。在影视合同法律实务分享阶段,赵虎律师首先介绍了影视合同的大致类型,其后,重点围绕影视合同的主体、标的、报酬、价款、质量、违约责任等重要条款,一一提示各个条款中可能存在的陷阱以及需要防范的法律风险。此外,分享了影视合同审查的技巧,向学员们强调了了解合同背景,清楚自身立场在洽谈、签订合同过程中的重要性。为使学员们对授课过程中提示的法律风险及法律问题有更直观、更深刻的印象,赵虎律师还适时穿插对相关经典案例的讲解,比如《何以笙箫默》版权纠纷案、《仙剑奇侠传》合同纠纷案等。

基础知识与实务案例的的通俗解说,让原本晦涩的法律知识变得有用又有趣。在相关知识的启发下,学员们积极提出自己在公司实务中遭遇的种种因不了解法律而深陷的“坑”,以求锦囊妙计。台上与台下的积极互动,让周日的课程变得生动而可爱。对于在影视传媒领域摸爬滚打却面临各种法律知识盲点、对相关法律风险不甚了解的学员们来说,这是一场影视传媒相关法律知识的饕餮盛宴。从清晨到黄昏,整整一天的台上讲解,赵虎律师始终用其专业精神在三尺讲台上站着授课,讲解过于投入时,常常忘记课间休息。学员们亦是听得专注,不觉时光飞逝。尽管夏日炎炎,学员们却如沐春风。台下学员们一次次会心的点头,一阵阵掌声,是对赵虎律师这份辛勤的最好感谢。

“力尽不知热,但惜夏日长”。乐此不疲地分享,大抵是因为身为一个法律人对待专业的热爱,并希望用这种“热爱”将更多的法律知识传播到更多的行业,为更多其他行业带来专业、严谨的法律服务。

有电影界朋友遇到了这个难题,在万能的朋友圈求助:正在拍摄的电影中,出现电视新闻报道,需要购买版权吗?

关于这个问题,法律的规定并不明确,实践中的观点也是多样。

01有人认为:不需购买版权

理由:著作权法第5条

著作权法第5条明确规定,著作权法不适用于时事新闻。

那么何为“时事新闻”?《著作权法》和《中华人民共和国著作权法实施条例》中对“时事新闻”有定义,是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息,与国际民生、社会建设、人民生活密切相关的领域里发生的重要新闻。

那么何为“电视新闻报道”?百度百科里对“新闻报道”有如下表述:按照新闻传播的手段来分,有口头新闻、文字新闻、广播新闻和电视新闻。由此可知,电视新闻报道是以电视方式进行的新闻报道。

持这种观点的人认为,从“时事新闻”和“新闻报道”的概念上看,二者在本质上指的同一事物。既然是同一事物,那么著作权法规定“时事新闻”不受著作权法保护,则“新闻报道”也就同样不受著作权法保护。既然电视新闻报道属于新闻报道的一种,那么电影里出现的电视新闻报道,就不用购买版权,也不需要注明作者

02有人认为:不需要购买版权

理由:著作权法第22条

著作权法第22条规定了合理使用的12种情形,电影中使用了电视新闻报道的片段,可以归类到22条的(二),就是“为了介绍评论某一作品或者说明某一问题,在作品中适当引用他人已经发表的作品” ,“可以不经著作权人许可,不向其支付报酬,但应当指明作者姓名、作品名称”。

持观点二的人由此推论:电影里出现的电视新闻报道,是“为了介绍某一电影作品或说明电影里的某一问题,而适当引用他人已经发表的新闻报道”,属于可以合理使用的范围,不用购买版权。

持这种观点的人,实际上是肯定了一个前提:电视新闻报道是著作权法保护的范围。只不过是可以合理使用

合理使用是著作权法中的一项重要的制度,是不必征得著作权人的同意而无偿使用他人已经发表的作品的行为。在一般情况下,未经著作权人许可而使用其作品的,就构成侵权,但为了保护公共利益,对一些对著作权危害不大的行为,著作权法不视为侵权行为。这些行为在理论上被称为“合理使用”。

可以看出,观点二和观点一虽然结论相同,但对电视新闻报道的性质的认识则完全相反。观点一认为:电视新闻报道不受著作权法保护;而观点二认为,电视新闻报道受著作权法保护,只不过可以合理使用。

元芳你怎么看?

到底哪种认识是对的呢?

请大家注意,我国《著作权法》中说“时事新闻不受著作权法保护”。时事新闻跟电视新闻报道二者不是一回事。时事新闻是单纯事实消息,是新闻的素材,一般不涉及侵权,但不代表新闻报道或电视新闻报道一定不受著作权法保护。

时事新闻是电视新闻报道的素材,基于新闻真实性的要求,作为电视新闻素材的镜头,多是对现实生活的客观记录,一则新闻如果仅用“最为简明的语言或文字”记录了该新闻事实的“各基本构成要素”(时间、地点、人物、事件等),一般很难体现出独创性,则不受著作权法保护。

而电视新闻报道的画面是经过取材、制作的作品,已经不是素材本身,是由多个镜头剪辑和组合而成的、属于借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的作品,还可能在该作品中包含夹叙夹议等具有独创性的创作方式,此时,宜作为视听作品进行著作权法上的保护。

总之一句话,电影里使用电视新闻报道的画面和声音,因为其一般包含了新闻采编人员的劳动、撰稿人的智慧、广播员的表演以及录播人员的录制播放等内容,不同于单纯的新闻素材,因此是应该受著作权法的保护的作品。当然如果用得很少,又没有明显商业目的,可以主张合理使用。值得注意的是,合理使用所限制的是著作财产权,不影响著作人身权,使用时应当指明作者姓名、作品名称。这也符合最高人民法院2008年12月出台的《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定,传播报道他人采编的时事新闻应当注明出处;转载未注明被转载作品的作者和最初登载的报刊出处的,应当承担消除影响、赔礼道歉等民事责任。

综上,影视作品里出现的电视新闻报道,并非都不用购买版权。如果独创性不太多,则起码注明出处;如果独创性比较明显,是有侵权风险的,法律上要完全站得住,最好取得电视新闻报道著作权人的授权。

作者:北京市中闻律师事务所虎知队 马丽丽

编辑:南磊鑫

2017-07-08
沙龙实录∣影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷

本期主题

影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷

本期内容

一、 影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业禁止协议。
二、 解除劳动关系对职务作品(剧本、电影、电视剧等)的影响。
三、 解除劳动关系对股东资格的影响。
四、 影视公司常见的劳动纠纷类型。

【主持人】

赵虎,北京市中闻律师事务所,合伙人律师

【邀请嘉宾】

霍祁,时代火炬(武汉)影视文化传播有限公司,董事长
张莹,北京市东易律师事务所

沙龙时间

2017年7月6日21:00—22:00

一、 影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业禁止协议。

赵虎律师这次邀请的嘉宾是霍总和张律师,两位是不是先做个自我介绍?

东易张莹霍总,您先吧!

时代火炬-霍先生:我是时代火炬武汉影视公司的创始人,进入这一行时间不算长,3年时间,属于二次创业,这3年属于比较艰难的3年,从跟别人合作,到自己 成立公司,碰到的问题也会比较多,赵律师也给了我很多帮助。谢谢赵律师了!

赵虎律师:@海塑导演 不客气,多做分享!@时代火炬-霍先生 ?客气的我都脸红啦!

时代火炬-霍先生:今天应邀参加沙龙,其实更多的是跟法律界,影视界的各位老师学习一些知识产权方面的法律知识,静候赵律师给我们上课,哈哈

赵虎律师:现在我们释放出第一个讨论的问题——影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业禁止协议。等张律师介绍完之后马上进入讨论,大家先酝酿一下。

东易张莹大家好,今天的天气很凉爽,大家一起畅聊吧,我是东易律师事务所张莹,本人代理过一些劳动争议案件,也担任过劳动仲裁的调解员,很荣幸被赵律师邀请过来当嘉宾,希望与大家探讨一些劳动争议方面的经验与心得。

南磊鑫-中国政法大学欢迎张律师!

中闻律师事务所-张玉娇期待张律师的分享!

赵虎律师:第一个问题好似有些多余,也许你会说:影视公司所有人都要签订劳动合同和竞业禁止协议。@时代火炬-霍先生 您公司都签订劳动合同了吗?

东易张莹我先抛砖引玉了,我认为影视公司在签订劳动合同方面与一般公司没有太大的区别,不签的话就会有双倍工资差的惩罚啊。

时代火炬-霍先生:都签了,但是竞业合同,我觉得还是非常必要的。尤其是在核心岗位上的人员,必须要签竞业合同。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生 您自己签了劳动合同吗?

时代火炬-霍先生:我签了终身合同。

赵虎律师:@海塑导演 导演签合同了吗?

东易张莹霍总,影视公司的核心岗位是什么呢?

时代火炬-霍先生:个人认为是内容创作者,还有导演。@赵虎 这个问题我觉得很典型,合伙人应该怎么签合同。

南磊鑫-中国政法大学影视公司都有哪些岗位?

东易张莹首先,我觉得影视公司的员工是必须签合同的,所谓的合伙人具体是什么情况呢?

时代火炬-霍先生:尤其合伙人又是“导演”的,又应该怎么签合同。这个问题作为初创影视公司很典型。@东易张莹 只出资的合伙人还好说,情况不复杂,碰倒合伙人身兼导演职务的,这个情况很多人会理不清,其实我自己刚开始也不是很清楚。

中闻律师事务所-李梦雪可以分别签两类合同嘛?出资人协议与劳动合同。

赵虎律师@东易张莹 您的问题特别好,合伙人需不需要签订合同?我觉得其实要看合伙人究竟是什么样的合伙人,只是股东,还是同时也是经理人,或者是部分负责人。个人认为,除非只是股东,或者是董事长、董事,如果有其他的工作或者职位,应该签订劳动合同。反之,则不用签订劳动合同。@中闻律师事务所-李梦雪 条理化了。大家对此还有何高见?

东易张莹是的,一个是公司法、合伙企业法规定的范畴,一个是劳动法规定的范畴。

赵虎律师 @东易张莹 董事是不是劳动法规定的范畴呢?

时代火炬-霍先生:那看来我需要签劳动合同了。

东易张莹若就仅仅担任董事,就是公司法规定的范畴。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生 老板不需要签的。

时代火炬-霍先生:如果我出任一些职务就需要签?

东易张莹是的。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生 做总经理就需要签了。对吧@东易张莹

时代火炬-霍先生:OK,明白了。

东易张莹上市公司独立董事除外啊,霍总,您是吗?

时代火炬-霍先生:还没上市呢,我应该不属于。

赵虎律师:还有一个小问题:影视公司的劳动合同,用不用(会不会)规定一些特别的条款呢?比如什么叫职务作品,职务作品的归属等等?我在给影视公司起草合同的时候,经常会加上这些条款。

东易张莹我觉得应该明确一下职务作品的归属。

赵虎律师:毕竟影视公司是内容型公司,这些人凑在一起就是在“生产”作品,如果不约定的话,对公司威胁很大。

时代火炬-霍先生:这条一定要加,我之前都忽略了。

赵虎律师:竞业限制协议呢?大家有何高见?

东易张莹我认为对于影视公司来说,职务作品的约定是最能体现行业特征的。
中闻律师事务所-张玉娇:《著作权法》第十六条公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。我想问一下,这里的工作任务怎么界定啊?是根据公司员工入职的岗位职责吗?

赵虎律师:不断有新的朋友加入,欢迎@Patrick ,请备注实名,也请做个简单的自我介绍。

中闻律师事务所-张玉娇欢迎@Patrick

Latitia欢迎@Patrick

Patrick:@赵虎?@中闻律师事务所-张玉娇?@Latitia?谢谢大家的引荐和欢迎!自我介绍一下,我是支付宝的韩哲,负责HR和产品商业化。

赵虎律师:欢迎韩哲,韩哲还是HR,想去支付宝工作的朋友赶紧表现一下,机会来了!

Patrick:跟大家多多学习哈,潜水了,大家继续聊,我消化大家的知识。

赵虎律师:@中闻律师事务所—张玉娇 工作任务,有的是特别指定的工作任务,有的就是职责范围内的工作。

南磊鑫-中国政法大学关于竞业限制,《劳动合同法》第24条规定,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在影视公司,除了编剧之外,还有哪些人属于上述人员?

赵虎律师:@南磊鑫-中国政法大学-知识产权法 影视公司的团队负责人、财务负责人、法务负责人、商务负责人、重要的导演、编剧应该都属于这个范围。

中闻律师事务所-张玉娇@南磊鑫 我认为有机会接触到未发表作品的人员都是负有保密义务的人员。

时代火炬-霍先生:@赵虎 团队负责人、财务负责人、法务负责人、商务负责人、重要的导演、编剧。总结的太好了!

南磊鑫-中国政法大学谢谢各位律师的解答!

中闻律师事务所-李梦雪关于竞业限制,是否可以约定在职期间的竞业限制义务?

东易张莹劳动合同法对于在职期间竞业限制有相关规定。

赵虎律师:@东易张莹 也就是说在职期间的竞业限制不用约定,因为有法律规定,离职之后的竞业限制也值得约定。

时代火炬-霍先生:@赵虎 您的意思是不用特别约定吗?

朱莉莉不是,在职期间是需要约定的。

东易张莹劳动合同法的的规定:第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条 第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
该条规定就是对在职期间的限制。

时代火炬-霍先生:明白了!

赵虎律师@时代火炬-霍先生  哈哈,上面那句话是个问题,不是结论。其实,我给公司做合同的时候,不但特别约定,还要详细约定。

时代火炬-霍先生:明白了,谢谢!

中闻律师事务所-李梦雪张律师,以上体现的是在职期间的竞业限制嘛?这里说的是双重劳动关系吧?

赵虎律师@东易张莹 对,不能与其他单位建立劳动关系。但是,如果建立的不是劳动关系呢?

东易张莹若不是建立的劳动关系,可以用侵犯商业秘密,不正当竞争等渠道解决。

时代火炬-霍先生:@赵虎 不是建立正常的劳动关系,您的意思是通常所说的“接私活”?

赵虎律师@时代火炬-霍先生 影视行业接私活的太多了,你懂得。关于竞业限制,还有一点需要特别提示:要求劳动者离职后竞业限制,必须给钱的,不给钱,法院可不支持。

朱莉莉:不是建立正常的劳动关系,有可能是劳务关系,或者短期合作关系。

时代火炬-霍先生@朱莉莉 这样违反了竞业禁止吧?

朱莉莉竞业禁止必须得约定。

中闻律师事务所-李梦雪:根据《劳动合同法》规定:用人单位可以禁止负有竞业限制义务的劳动者:到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。

东易张莹:李律师,其实竞业限制这个词是特定限制在离职后使用的“法律用语”。
我理解您的意思是在职期间怎么约束劳动者“竞业”吧,其实就是赵律说的,劳动者在职期间本身有保守商业秘密等义务的,您可以用相关法律约束

中闻律师事务所-李梦雪:明白了,谢谢张律师的耐心解答,多谢张律师!

东易张莹补充赵律,要是单位觉得没有必要竞业限制了,也可以随时解除竞业限制约定,不用再支付余下的补偿。

中闻律师事务所-李梦雪嗯呢,所以竞业限制也不是随便一个员工就跟他约的,要考虑到之后是要给补偿的。

东易张莹首先,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,不能随便约;其次,若是用人单位比较谨慎,约了该义务,离职后觉得不想付钱了,可以随时解除的,法律给你们权利了。

中闻律师事务所-李梦雪:总结得很好!

南磊鑫-中国政法大学:也就是说,单位随意约定的竞业限制,会给单位带来不少的经济补偿金的法律责任。

中闻律师事务所-张玉娇张律师解释的好清楚,受教了!

赵虎律师现在释放第二个问题,大家可以跟第一个问题一起谈:解除劳动关系对职务作品(剧本、电影、电视等)的影响。

中闻律师事务所-张玉娇《著作权法》第十六条公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品,除本条第二款的规定以外,著作权由作者享有,但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。
有下列情形之一的职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有,法人或者其他组织可以给予作者奖励:
(一)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;
(二)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。大家先熟悉一下职务作品。

中闻律师事务所-李梦雪根据我国现行著作权法,职务作品分为一般职务作品与特殊职务作品。

赵虎律师@中闻律师事务所-张玉娇 也就是说:人可以走,但是已经完成或者正在完成中的电影、电视剧、剧本等两年内不能带走。@时代火炬-霍先生 影视行业对于员工离职带走作品应该是深恶痛绝的吧!

时代火炬-霍先生肯定的!想请教一下:如果作品属于几个人的创作小组共同完成的呢?

赵虎律师@时代火炬-霍先生  合作作品的话,每个著作权人都可以使用或者许可他人使用,协商一致情况下才能处分。其实,影视公司的作品都是合作作品,如果没有合同约定,则考虑有关职务作品的规定。即创作完成之后两年内不得给他人使用,两年后可以自己使用或者授权他人使用。

时代火炬-霍先生明白了!

南磊鑫-中国政法大学:合作作品可以分割使用的,作者对各自创作的部分可以单独享有著作权,但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

赵虎律师第三个问题也释放出来吧,大家可以放在一起讨论:解除劳动关系对股东资格的影响。

东易张莹我认为这个问题仿佛回到第一个问题了,还是法律范畴的问题。

时代火炬-霍先生@赵虎 您这里说的解除劳动关系是指解除股东的劳动关系吗?

中闻律师事务所-李梦雪:这个问题的前提是,主体一方既是股东,又是员工。

赵虎律师@中闻律师事务所-李梦雪 是的。

东易张莹股东资格,劳动关系,两码事。

时代火炬-霍先生我觉得解除劳动关系不应该影响股东资格吧?

中闻律师事务所-李梦雪:理论说了应该是一码归一码,但实践中,二者之间是相互联系的,有时候互为条件。

王晓丽-中国政法大学也就是说,如果合同有相关约定?

东易张莹我觉得这种约定违背了公司法的规定。

赵虎律师现在既是股东又是员工的很多呀,尤其是一些影视公司里。很多导演、编剧都成了股东。

中闻律师事务所-李梦雪:股权激励是否也涉及这个问题?

时代火炬-霍先生股权激励部分是不是应该另当别论?

东易张莹股权激励是另一个问题,我同意霍总的观点。

王晓丽-中国政法大学张律,如果约定不违背效力性强制性规定,合同依然是有效的吗?

东易张莹:您说的是劳动合同还是普通商事合同?

王晓丽-中国政法大学股权合同。

中闻律师事务所-马律师@东易张莹?为什么是违背的呢? 股权合同约定,如果解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人。这属于私权领域的意思自治,法无明文规定即不禁止啊。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生  股权激励的时候,经常有这种约定。不过,即使不是股权激励,就不能做这种约定了吗?好像也没有违反法律的规定,如果做了约定,并且在公司章程上面规定了强制退出制度,还是生效的吧@东易张莹

时代火炬-霍先生@赵虎 同意,我也是觉得这个条款应该更适合股权激励的情况下,非股权激励的情况视情况而定。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生 非股权激励的情况下,一般没有理由规定强制退出制度。不过,有一般就有特殊。比如:对赌。对赌其实就是强制一方把其中的一部分或者全部股权转让给另外一方。

王咏东律师来晚了!

赵虎律师:@王咏东律师 不晚不晚,正赶上高潮!

中闻律师事务所-马律师我和赵律看法一致。最大程度尊重当事人的意思自治。又没违反强制性法律规定。

东易张莹合同法和劳动合同法是两个范畴,劳动者辞职是法定的权利,不能附加条件。股权转让协议是公司法和合同法的范畴,股权转让也是有好条件制约的,不是一句话转让给谁就可以的。

王咏东律师解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人,这一般是出现在股权激励的情况下,这时候员工的股东身份是一种激励,都会约定,如果员工离职,股东身份也要剥夺。

东易张莹赵律,公司法关于股东强制退出是法律规定的范围的,不能任意约定,我认为。

晓林影视赵劼@赵虎?给技术人员干股,不给实股呢?如果是干股的话,可以规定他们离职或者退出的时候收回吧。

赵虎律师:@晓林影视赵劼 所谓的干股,其实往往是有问题的,如何认定“干股”的性质,要看具体合同的约定,往往“干股”会约定成“湿股”。

晓林影视赵劼干股指向太宽泛了么?

王咏东律师@晓林影视赵劼?干股不是法律概念。

东易张莹白给就是,哈哈

时代火炬-霍先生@晓林影视赵劼 干股只是民间的叫法。

赵虎律师:@晓林影视赵劼 干股会出现若干种情况的,我见到很多干股其实从法律文件上分析不是干股。

时代火炬-霍先生我能就这个问题(解除劳动关系对股东资格的影响)用一个真实事情来提问么?

赵虎律师:好呀,欢迎@时代火炬-霍先生

时代火炬-霍先生某导演原为公司股东,在职期间参与创作了一部影视作品,作品尚未上线,便和公司解除了一切关系,因为创作期间为公司股东,也没有就作品签订导演合同,离职了需要补签导演合同吗?如果不签会怎样?

赵虎律师:@时代火炬-霍先生 我理解导演合同应该属于劳动合同吧。如果签了的话,首先算是签订了劳动合同。其次,在职期间创作的作品属于职务作品,应该遵守《著作权法》关于职务作品的规定,两年内不得给其他单位使用。

王咏东律师@时代火炬 这是三个问题,股东问题适合公司法,作品问题适合于版权法,员工问题适合于劳动合同法。

赵虎律师:@王咏东律师 这充分说明了法律是分部门的,法律问题是综合的呀!

中闻律师事务所-张玉娇赵律,没有签订劳动合同,这期间的作品还是职务作品吗?

王咏东律师如果支付工资的话,还是有劳动关系。

中闻律师事务所-李梦雪能证明存在事实上的劳动关系。

东易张莹法律承认事实上的劳动关系,不以是否签订劳动合同为要件。

赵虎律师:@中闻律师事务所—张玉娇 你的问题也很有价值,承认存在劳动关系,没有签劳动合同就有双倍工资的风险;不承认劳动关系,则如何认定职务作品呢?不过,本质上来说,职务作品指的是实质的劳动关系存在,不仅仅指签订了劳动合同。

时代火炬-霍先生那如果作品在后期制作期间出现了问题,导致作品无法或延期正常上线,离职导演负有什么样的责任?前期他是股东,后期他已经不是股东了,但是又没有劳动合同……如果产品出现问题,导演是以原股东的身份来共同承担责任,还是以现在的离职身份来承担责任?

晓林影视赵劼@时代火炬-霍先生 这个问题好,我也比较在意这个。

赵虎律师:@时代火炬-霍先生  其实,当作品出现亏损或者侵权的时候,承担责任的是公司,不是个人,也不是股东。

赵虎律师:释放出最后一个问题,大家继续讨论: 影视公司常见的劳动纠纷类型。@东易张莹 您遇到的什么类型的劳动纠纷多呢?

王晓丽-中国政法大学:劳动争议常见的有工资报酬纠纷、社会保险和福利纠纷、解除劳动关系纠纷、工伤事故纠纷等等。

东易张莹我遇到的是违法解除的很多,往往用人单位觉得很有理由的解除,结果法院就判违法,单位苦不堪言!

赵虎律师:@东易张莹 是呀,单位很难解除劳动合同呀!

东易张莹其实不难,要运用好法律就行。建议用人单位不要随意出具解除劳动合同通知书,能不出就不出。

赵虎律师:一个小时很快过去啦,我们的官方沙龙时间到了,现在进入自由讨论时间!

致谢非常感谢中闻律师事务所赵虎律师、东易律师事务所张莹律师、时代火炬(武汉)影视文化传播有限公司董事长霍祁、杭州晓林影视传媒有限公司赵劼的精彩分享,感谢王咏东律师、朱莉莉、中闻律师事务所马律师,实习律师张玉娇及李梦雪、中国政法大学知识产权法硕士研究生南磊鑫、王晓丽的积极发言,感谢Latitia以及支付宝HR韩哲的积极参与。我们下次再会!

编辑李梦雪

2017年7月6日晚9:00-10:00,虎知娱乐法第三期在线沙龙正式举办,本期沙龙以“影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷”为主题,由赵虎律师担任主持人,并特别邀请到时代影视(武汉)文化传播公司董事长霍祁、北京市东易律师事务所律师张莹担任与谈嘉宾,参与讨论的还有众多在影视传媒领域有着丰富经验的老板、律师、法务以及政法院校在读硕士研究生,大家就影视公司什么岗位需要签订劳动合同、什么岗位需要签订竞业限制协议、解除劳动关系对职务作品的影响、解除劳动关系对股东资格的影响、影视公司常见的劳动纠纷类型等问题进行了激烈的讨论。在极其有限的一个小时里,有群友提出了很有价值的问题,有群友给出了很实用的技巧,积极的互动让彼此很受启发。
一、影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业限制协议?
这个问题看起来似乎有些多余,也许有人会说:影视公司所有人都要签订劳动合同和竞业限制协议。但事实上,这个问题不能这么简单地想当然。
1.劳动合同的适用范围
首先,对于影视公司的普通员工而言,签订劳动合同与一般公司没有太大差别,不签的话可能面临双倍工资的惩罚。至于公司的特殊人员,霍祁先生提出这样一个疑问:公司股东应该怎样签合同?尤其是碰到股东身兼导演等其他职务时,又该怎么签合同?对于该问题,北京市东易律师事务所张莹律师认为,股东身份和员工身份,一个属于《公司法》规范范畴,一个属于《劳动合同法》规范范畴,属于两码事;中闻律师事务所李梦雪认为,公司股东兼任其他职务时要分别签两个合同:股东合同和劳动合同。赵虎律师指出,如果只是股东、董事长、董事,则不需要签订劳动合同,如果有其他的工作或者职位,则应该签订劳动合同。
2.竞业限制条款的适用范围
关于竞业限制,《劳动合同法》第24条第1款规定,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。对影视公司而言,团队负责人、财务负责人、法务负责人、重要的导演及编剧都属于竞业限制的人员范畴,影视公司可以在劳动合同或者保密协议中与上述人员约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。根据《劳动合同法》相关规定,解除劳动合同之后的竞业限制,公司负有提供经济补偿的法定义务。
为了影视公司的利益,在劳动争议领域有着丰富实践经验的张莹律师建议:首先,竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,不能随便约;其次,若是用人单位比较谨慎约了,离职后觉得不想付钱了,可以随时解除,法律赋予了公司这样的权利。
3.竞业限制条款需要明确约定
讨论过程中,不少群友将“竞业禁止”和“竞业限制”混为一谈,以至于对是否需要就在职期间竞业限制义务进行明确约定产生了争论。事实上,二者存在不同:竞业禁止是指法律明确规定,公司的董事、高级管理人员在任职期间,不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于任职单位的商业机会,不得自营或者为他人经营与所任职单位同类的业务,是法定义务。竞业限制是用人单位为负有保密义务的劳动者设立的义务,双方通过劳动合同或者保密协议与劳动者规定竞业限制条款,对竞业限制的范围、地域、期限进行约定,属于约定义务,需要明确作出约定。
二、解除劳动关系对职务作品的影响
由于影视作品的制作周期比较长,而公司人员流动性又比较强,因此影视公司不少纠纷都来源于员工离职,影视行业对于员工离职带走作品可谓是深恶痛绝。
1.职务作品的使用
事实上,影视公司员工在职期间为完成公司工作任务而创作的作品属于职务作品。根据我国《著作权法》第16条的规定,针对一般职务作品,作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。而针对特殊职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有,法人或者其他组织可以给予作者奖励:
(一)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;(二)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。由此可见,员工解除劳动关系后,人可以走,但是已经完成或者正在完成中的电影、电视剧、剧本等两年内不能带走。
2.合作作品的使用
实践中,作品的创作不是只靠单枪匹马就可以完成的,团队式创作越来越普遍。对此,霍祁先生提出这样一个问题:如果作品属于几个人的创作小组共同完成,其中有人离职,这种情况下作品的使用有什么需要注意的地方?赵虎律师指出,合作作品的话,每个著作权人都可以使用或者许可他人使用,协商一致情况下才能处分。其实,影视公司的作品都是合作作品,如果没有合同约定,则考虑有关职务作品的规定。即创作完成之后两年内不得给他人使用,两年后可以自己使用或者授权他人使用。合作作品可以分割使用的,作者对各自创作的部分可以单独享有著作权,但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。
3.应对措施
为了避免员工离职对影视公司的影响,公司在与员工在签订劳动合同时可以适当延长合同期限以适应影视作品周期长的问题,也可以直接对员工完成的作品的著作权进行约定,由公司享有,这样员工的职务作品就成了特殊职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。
三、解除劳动关系对股东资格的影响
实践中,既是股东又是员工的现象普遍存在,尤其在影视公司中,很多导演、编剧都成了股东。而有的股权合同中约定,如果解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人,所以很多人关心劳动关系的解除对股东资格的影响。
1.无特殊约定的情形
首先,在没有其他约定的情形下,大家一致认为:解除劳动关系不影响股东资格。股东资格和劳动关系二者可以并存,不会产生矛盾。双重身份基于不同的部门法产生了两个不同的法律关系并由与之相对应的部门法进行权利义务的分配和调整,即在法律层面公民身份可以“双重”但不是“混同”。影视公司不能因为股东的特殊资格而未与作为“股东”的员工签订书面劳动合同,否则在法律层面将直接面临承担《劳动合同法》第82条关于双倍工资的惩罚性责任;也不能将其与其他员工区别对待——比如疏于考勤管理、绩效考核缺失、工资收入失当等。
2.有特殊约定的情形
而股权合同中另有约定的情况下,张莹律师认为,合同法和劳动合同法是两个范畴,劳动者辞职是法定的权利,不能附加条件。股权转让协议是公司法和合同法的范畴,股权转让也是有条件制约的,不是一句话转让给谁就可以的,公司法关于股东强制退出是法律规定的范围的,不能任意约定。赵虎律师认为,股权激励的时候,经常会有股东强制退出的约定,但即使不是股权激励协议,实践中也可以做强制退出的约定,且在公司章程上面也规定了强制退出制度的话,由于并没有违反法律的强制性规定,该约定应该还是有效的。马丽丽律师则认为,股权合同约定,如果解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人。这属于私权领域的意思自治,法无明文规定即不禁止。王咏东律师认为,解除劳动关系的,需要把股权无偿或者有偿转让给指定的人,这一般是出现在股权激励的情况下,这时候员工的股东身份是一种激励,都会约定,如果员工离职,股东身份也要剥夺。
事实上,《公司法》第71条规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股权合同中规定的“把股权无偿或者有偿转让给指定的人”一般是转让给公司其他股东,所以并未违反相关程序,因此如果存在类似规定,员工离职时股东身份是会受到影响的。
3.典型案例与应对措施
霍祁先生提到了自己碰到的一个问题:某导演原为公司股东,在职期间参与创作了一部影视作品,作品尚未上线,便和公司解除了一切关系,因为创作期间为公司股东,也没有就作品签订导演合同,离职了需要补签导演合同吗?如果不签会怎样?如果作品在后期制作期间出现了问题,导致作品无法或延期正常上线,离职导演负有什么样的责任?前期他是股东,后期他已经不是股东了,但是又没有劳动合同……如果产品出现问题,导演是以原股东的身份来共同承担责任,还是以现在的离职身份来承担责任?
对此,赵虎律师指出:导演合同具体内容的约定十分重要,里面要约定好工作的内容、时间、影片质量等,还要约定违约责任,如果一走了之,则承担一笔数额巨大的违约金。而至于未签劳动合同,还是上文提到的,公司可能面临承担《劳动合同法》第82条关于双倍工资的惩罚性责任。
四、影视公司常见的劳动纠纷类型
通常来讲,劳动争议常见的有工资报酬纠纷、社会保险和福利纠纷、解除劳动关系纠纷、工伤事故纠纷等等。
张莹律师指出,她遇到最多的是违法解除劳动合同的案例,往往用人单位觉得很有理由的解除,结果法院就判违法,单位苦不堪言。根据《劳动合同法》 第39条的规定, 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。公司要严格依据法律解除劳动合同,也可以依据《劳动合同法》第40条的规定,提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,解除劳动合同,情形是:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。最后,张莹律师提出建议,用人单位在考虑解除劳动合同的时候,要谨慎出具解除劳动合同通知书,要运用好法律,从法律规定出发,妥善处理与员工解除劳动合同的问题。

致谢:非常感谢中闻律师事务所赵虎律师、东易律师事务所张莹律师、时代火炬(武汉)影视文化传播有限公司董事长霍祁、杭州晓林影视传媒有限公司赵劼的精彩分享,感谢王咏东律师、朱莉莉、中闻律师事务所马丽丽律师,实习律师张玉娇及李梦雪、中国政法大学知识产权法硕士研究生南磊鑫、王晓丽的积极发言,感谢Latitia以及支付宝HR韩哲的积极参与。我们下次再会!

2017-07-05

2017年7月4日,《法人》杂志刊出一篇题为《“神医”广告闹剧难谢幕》的文章,从最近网络热传的“神医广告”事件,反思为什么长期的表演式忽悠未能得到有效遏制,并邀请北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师进行解析。
案件背景:
“四大神医”正引爆网络,要想有效地制止虚假医药广告行为,需要厂家、销售商、广告制作公司和发布方这一药品广告产业链上的各环节共同努力
刘洪斌,有时候是苗医,有时候是蒙医,有时候是中医。在当苗医的时候,她是“穴位吃药,拔痰定喘”绝技传承人,只治咳喘,专卖“苗仙咳喘方”;在卖“蒙药心脑方”时,她是80岁高龄的蒙医后人;而在推销“助眠晚餐”时,她又是著名老中医。她还当过所谓的“老院长”,卖自己研发的“老院长祛斑方”。
2014-2017年活跃在地方卫视各类养生节目中的刘洪斌,也被网友戏称为 “虚假药品广告表演艺术家”。据报道,许多她参与推广的产品,产品本身和其生产企业,都留下了一长串的不良记录。参与播出广告的媒体平台,也是屡次被罚又再犯。
刘洪斌事件曝光后,网络上盛传的虚假医药广告的“四大神医”李炽明、王志金、高振宗集结完毕,虚假医药广告的“表演专家”们为何如此明目张胆地更换头衔进行演说?长期的表演式忽悠为何未能得到有效遏制?药品生产厂家、名医演员、消费者和监管机构均应反思。

北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师的观点:

第一、虚假医药广告行为是法律所不容的
首先,这些行为违反了我国《广告法》的规定,《广告法》第四条关于广告真实性的内容要求,广告不得含有虚假或者引人误解的内容条款,此外还有第十四条关于广告需要有可识别性的条款,以及第十九条中关于健康、养生类节目的相关规定。其次,触犯了《刑法》第二百六十六条关于诈骗罪和第三百九十七条玩忽职守罪。
第二、医药利润奇高是虚假医药广告屡禁不止的原因之一
赵虎律师解释:“根据恩格斯的理论:在商品社会,当利润达到50%的时候,就会有人铤而走险;当利润达到100%的时候,就会有人践踏法律;当利润达到300%的时候,就会有人甘冒杀头的危险。”
与此同时,个别电视台、广播电台管理混乱,为了广告费忽视法律规定。亦存在有关国家机关,尤其是工商管理机关,执法不严的问题,在面对电视台、广播电台违法的时候,无法做到与其他市场主体违法的同等对待,没有严格执法。
对于有效制止该种行为,赵虎律师给出以下建议:
权责归属应明确
关于本次神医事件被曝光后,“神医们”以及背后的运营者,将面临怎样的法律后果。赵虎律师表示,法律担责主要从三方面来看。
第一方面是电视台、广播电台的法律责任。
第一,根据我国《广告法》第五十九条规定,可处于罚款。但这个罚款数额不高,最高只到10万元,该条针对的仅仅是广告形式出现了问题,但广告内容不虚假的情况。如果发布的是虚假广告,则不适用这条规定,而是会有更高的处罚。
第二,根据我国《广告法》第五十五条的规定,可没收广告费用+罚款+暂停广告发布业务、吊销营业执照、吊销广告发布登记证件。但就赵虎介绍,此前有广电媒体曾经被罚款,但没有听过有电视台被暂停广告发布业务、吊销营业执照、吊销广告发布登记证件的处罚。
第三,处理责任人。根据我国《广告法》第六十六条的规定,对于变相发布医疗广告的,新闻出版广电部门应当依法对负有责任的主管人员和直接责任人给予处分。
第四,承担民事赔偿的责任,以及先行赔偿的责任。根据我国《广告法》第五十六条的规定,因为发布虚假广告,欺骗、误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者可以要求广告发布者先行赔偿。
第五,连带赔偿责任。关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,其广告发布者应当与广告主承担连带责任。
第六,构成犯罪的,依法追究刑事责任。在医疗类广告或者虚假的医疗类广告中,可能会涉及多种犯罪行为,包括行贿受贿罪、玩忽职守罪、诈骗罪等等。
第二方面是“神医们”的法律责任。
首先是民事责任。根据我国《广告法》第五十六条的规定:关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,其广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。所以,造成消费者损害的,作为广告代言人,这些“神医”要承担连带赔偿责任。
其次是刑事责任。这些“神医”若涉嫌诈骗他人(共犯),并且数额巨大,可以以涉嫌“诈骗罪”进行刑事侦查。
第三方面是广告主、广告经营者、制作者的法律责任。
根据我国《广告法》第五十五条到第五十九条的规定,广告主、广告经营者、广告制造者分别应该承担消除影响、罚款、吊销营业执照、没收广告费用等行政法律责任;要承担赔偿损失的民事法律责任;构成犯罪的,要承担刑事责任。
(摘自《法人》)

2017年7月3日,《北京青年报》看出《贾跃亭夫妇及乐视的12亿会被冻多久?》一文,2017年7月3日下午,微博、微信朋友圈迅速被贾跃亭刷屏了。上一次被他刷屏,还是那个民办学校校长的故事。腾讯财经报道,贾跃亭夫妇及乐视系三家公司的12亿资产被司法冻结。很多小伙伴在转发时发问:“意味着什么?”这意味着什么呢?乐视发不出来工资?还是贾跃亭可能危险了?咱就先从解读法律术语开始吧,司法冻结到底有啥影响?面对一系列的疑问,邀请到北京市中闻律师事务所赵虎律师进行解答。
案件背景:
12亿资产及部分股权被冻结
腾讯财经从独家获得的一份民事裁定书中获知——
招商银行股份有限公司上海川北支行于2017年6月26日向上海市高级人民法院申请财产保全,请求冻结被申请人乐风移动香港有限公司、乐视移动智能信息技术(北京)有限公司、乐视控股(北京)有限公司、贾跃亭、甘薇名下银行存款共计人民币1236584434.07元,或查封、扣押其他等值财产,并以自身财产提供了信用担保。
法院认为,申请人的申请符合法律规定,裁定结果为:冻结被申请人乐风移动香港有限公司、乐视移动智能信息技术(北京)有限公司、乐视控股(北京)有限公司、贾跃亭、甘薇名下存款共计人民币1236584434.07元,或查封、扣押其他等值财产,裁定书立即开始执行。
与之同时,大圣科技股份有限公司收到了上海市高级人民法院协助执行通知书,通知书显示,招商银行股份有限公司上海川北支行与乐风移动香港有限公司、乐视移动智能信息技术(北京)有限公司、乐视控股(北京)有限公司、贾跃亭、甘薇金融借款合同纠纷一案,上海市高级人民法院作出的民事裁定已经发生法律效益,因财产保全,请大圣科技协助执行冻结乐视控股投资于大圣科技的全部股权及红利(出资额为8000万元人民币),冻结期间,未经法院许可,不得为上述股权及红利办理转让、支取和设定质押或其他权利负担等手续,冻结期限为三年,自2017年6月29日起至2020年6月28日止。
看完这个裁定书,很多人可能都会好奇,好端端的为什么招商银行上海川北支行突然就要申请财产保全,冻结贾跃亭夫妇及乐视系12亿资产?
在腾讯财经报道上述消息后,乐视控股有关负责人向媒体表示,据他们了解,招行申请的资产冻结,起因是一笔乐视手机业务融资贷款。稍晚,招商银行也表示,招商银行上海分行此次向法院申请资产保全,系乐视旗下的乐风移动贷款发生欠息、招行上海分行多次催收无果后所采取的法律手段。
这就说得很清楚了,招商银行上海分行为了避免自己产生损失,才向法院申请冻结贾跃亭夫妇及乐视系12亿资产。
这里就要说财产保全这种法律手段了。在民事案件中,申请财产保全是一种常见的情况。一般来说,从法院受理到作出生效判决需要经过几个月甚至更长的时间。加上法院判决生效后,如果债务人不履行义务,债权人申请强制执行又需要一段时间。在这个过程中,如果债务人隐匿、转移或者挥霍争议中的财产,极有可能会出现法院生效判决没法执行的情况,即使执行了,债务人可能也要不到钱,毕竟钱都没了。为了避免出现这种情况,民事诉讼法便规定了当事人提起诉讼后可以提财产保全。但是需要注意的是,提财产保全申请人是需要提供担保的,数额是不超过请求保全数额的百分之三十。这是因为为了防止申请人滥用财产保全这个诉讼权利,给被申请人造成损失。如果申请财产保全的人最后败诉了,要赔偿被申请人的全部损失。
冻结是否会影响到乐视部分员工的工资发放?
北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师的观点:
赵虎律师认为,如果法院冻结的是乐视系一部分银行存款或者部分账户,那对员工工资并没有太大影响,如果全部冻结了那确实会对员工工资产生影响,因为财产保全期间,银行存款是无法转出来的,最终要根据实际情况才能判定对员工有没有影响,因为乐视毕竟是大公司,资产众多,可以通过其他一些渠道去解决员工工资的问题。

在上一期沙龙中,各位律师、法务以及影视圈的大佬们就影视合同洽谈、审查、签订过程中的实务问题展开了精彩的讨论,分享了各自的影视合同审查实务经验,并结合几个典型案例提示了影视合同签订过程中应重点防范的风险、合同条款中应着重避免的纰漏,大家受益良多,但由于时间限制,亦有意犹未尽之感。亲爱的群友们不着急哦,我们的第三期沙龙就要如期而至啦!

对影视公司而言,劳动合同与影视合同一样重要。公司与员工是相互依存的关系,员工的成长离不开公司的发展,公司的壮大更需要员工的支持,但实践中,公司与员工之间的纠纷屡见不鲜,劳动合同书作为二者的“联姻线”最后却变成了一纸诉状背后的“导火线”。影视公司中,员工持股现象较为普遍,并且劳动关系中往往牵扯着职务作品,因而劳动合同纠纷显得更为棘手,相信无论是律师朋友还是影视公司的业务人员,都普遍关心这个问题。为了更清楚地了解影视公司与员工签订劳动合同、解除劳动关系中的种种问题,规避其中的法律风险,也为了让大家能够通过沙龙交流,互相分享经验、彼此学习提高,本期沙龙将围绕影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷问题展开我们的讨论,期待您的参与!

本期主题:影视公司与员工间易发生的劳动合同纠纷
沙龙时间:7月6日(本周四)晚9:00-10:00
主持人:赵虎(北京市中闻律师事务所)
邀请嘉宾:霍祁(时代火炬影视 董事长)、张莹(北京市东易律师事务所)

主要内容:
1、影视公司什么岗位需要签订劳动合同,什么岗位需要签订竞业禁止协议;
2、解除劳动关系对职务作品(剧本、电影、电视等)的影响;
3、解除劳动关系对股东资格的影响;
4、影视公司常见的劳动纠纷类型。

参与福利:每期沙龙结束后,虎知队会对沙龙进行书面总结并将总结置于天涯社区、法律快车、法邦网博客、搜狐博客、网易博客、百度文库、找法网等网络平台进行推广,因此,建议本沙龙群友们进行实名备注,我们会做好署名,以实现对每位参与者的宣传!

参加方式:加微信“lawyerzhaohu”,注明“参加沙龙”。

2017-07-04

2013年4月,两全其美公司申请注册“痛王”商标,指定使用服务为第44类医疗诊所服务、医疗按摩、医院、保健、远程医学服务、美容院、按摩、桑拿浴服务、疗养院、医疗辅助。2014年3月,国家工商行政管理总局商标局以诉争商标直接表示了指定服务的内容和特点,或易使消费者误认为由,作出商标驳回通知书,对诉争商标的注册申请予以驳回。两全其美公司不服上述商标驳回通知书,于法定期限内向国家工商行政管理总局商标评审委员会(简称商标评审委员会)申请复审。2015年1月19日,商标评审委员会作出决定认定:诉争商标由中文文字“痛王”构成,易导致消费者对治疗效果、功能等特点产生误认,已构成《中华人民共和国商标法》(简称《商标法》)第十条第一款第(七)项所指情形,对诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。两全其美公司不服商评委的决定,起诉到北京知识产权法院。北京知识产权法院经过审理认为:诉争商标为“痛王”,其中“痛”字上部的一点和“王”字最后一横虽用小三角形做了变形处理,但相关公众一般仍会将其认知为文字“痛王”。诉争商标使用在“医疗诊所服务、医疗按摩、医院”等服务上,直接表示了服务的内容和特点,也易使相关公众对服务的水平产生误认。因此,商标评审委员会认定诉争商标的注册违反《商标法》第十条第一款第(七)项的规定并无不当,予以支持。两全其美公司不服一审判决,上诉到北京市高级人民法院,北京市高级人民法院维持了北京市知识产权法院的判决。
我们怎么看待和理解《商标法》第十条第一款第(七)项的规定?“痛王”商标为何被认为违反了《商标法》第十条第一款第(七)项的规定呢?
一、反欺骗条款是有关市场竞争法律中的常见规定
《商标法》一方面是规定商标权利的法律,另一方面也是有关市场竞争的法律。我国《商标法》第一条开宗明义:“为了加强商标管理,保护商标专用权,促使生产、经营者保证商品和服务质量,维护商标信誉,以保障消费者和生产、经营者的利益,促进社会主义市场经济的发展,特制定本法。”除了“保护商标专用权”,还要“保障消费者和生产、经营者的利益,促进社会主义市场经济的发展”,而后者目的其实就是保障有序的市场竞争。
在我国有关市场竞争的法律中规定的反欺骗(欺诈)条款的情况有很多。我国《反不正当竞争法》第九条规定:“经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。”我国《广告法》第四条规定:“广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者。”我国《消费者权益保护法》第二十条规定:“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息,应当真实、全面,不得作虚假或者引人误解的宣传。”
诚实信用原则是民商事法律的基本原则之一,诚实信用原则主要体现在交易过程中、市场竞争过程中,有市场就有竞争,竞争是允许的,违背诚实信用的竞争是被禁止的,市场主体的所有经营活动都应该遵守诚实信用原则,无论是做广告宣传、还是注册商标。
正是考虑到这一点,2013年我国《商标法》修改的时候增加了一条规定,即第七条:“申请注册和使用商标,应当遵循诚实信用原则。”其实在修改之前,诚实信用原则也是《商标法》的指导原则之一,体现在具体的条款中,其中第十条第一款第(七)项是最直接的体现之一。
二、“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”是该条款的核心
2013年我国《商标法》修改的时候,除了明确规定了诚实信用原则,同时也对第十条第一款第(七)项进行了修改。修改前《商标法》的规定为:“夸大宣传并带有欺骗性的”,修改后《商标法》的规定为:“带有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的”,其实修改前与修改后的实质内容没有太大改变,但是表述更加清楚、准确,更体现了该项规定的本质内容。
在《商标法》修改以前,根据该项规定好似必须符合两个条件才能构成第十条规定的禁注和禁止使用:一是夸大宣传,二是带有欺骗性,缺一不可。那么,对于没有夸大宣传但是也带有欺骗性的好似就不能用该项的规定了,这种情况下,或者允许注册,或者只能借用第十条第一款第(八)项公序良俗条款中的“其他不良影响”来禁止注册。而第十条第一款第(八)项公序良俗条款就是这样被滥用的,这种“借用”打破了《商标法》各个条款间的平衡与协调关系,有的时候也经不住司法的审查。修改后的规定更接近该条的真正意义,无论是否存在夸大宣传,只要具有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认,那么就属于该条规定的情况,应该被禁止注册并禁止使用。
就该项的内部关系来说,从逻辑上来看,好似“带有欺骗性”才“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”。但是商标注册并非是一个交易过程,“欺骗”往往很难被发现,递交给商标局的文件往往都是真实的,没有欺骗的成分,商标局仅仅从对申请注册的商标标识本身来判断是否存在欺骗性往往是很武断的,也是很难做到的。本文认为,在进行判断的时候,应该先判断是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”。如果“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”的,则“带有欺骗性”;如果不“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”,则不“带有欺骗性”。在判断这一问题的时候,并不是一开始就判断是否“带有欺骗性”,而是判断是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”。“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”成了因,“带有欺骗性”成了果。
在第29类“新南洋优品乳SPECIAL MILK”商标行政案件中,北京市高级人民法院的判决中在考虑注册商标是否构成《商标法》第十条第一款第(七)项的时候,主要分析的就是是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”。该判决认为:“根据2013年《商标法》第十条第一款第(七)项规定,带有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的标志不得作为商标使用。本案中,申请商标指定使用在‘加工过的槟郎;紫菜;食用油脂;精制坚果仁;干食用菌’等非牛奶制品上,普通消费者不会误认为生产厂商会在前述商品中添加‘奶’或者其原料与‘奶’有关,不会对前述商品的原料等特点产生误认,从而导致误购。因此,原审法院认定申请商标指定使用在前述非牛奶制品上不构成2013年《商标法》第十条第一款第(七)项所指情形并无不当,商标评审委员会在第113376号决定中作出的‘申请商标用在其他非牛奶制品上易使消费者对商品的原料等特点产生误认,从而导致消费者误购,已构成修改后《商标法》第十条第一款第(七)项所指情形’之认定依据不足,故其有关申请商标已构成《商标法》第十条第一款第(七)项所指情形的上诉理由缺乏依据,本院不予支持。”
以上这个判决甚至没有分析注册商标是否“带有欺骗性”,我们可以推定该判定认为既然不会“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”,那么自然也就不带有欺骗性,“带有欺骗性”的问题就不用再分析了。在一开始我们讲到的“痛王”商标案件中,法院也是在分析“痛王”商标是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”,而不是上来就分析“痛王”商标是否带有欺骗性。所以,是否“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”才是判断是否构成《商标法》第十条第一款第(七)项规定的商标禁用情形的核心要素。
三、合理区分《商标法》第十条第一款第(七)项与第十条第一款第(八)项的规定
《商标法》第十条第一款第(八)项规定:“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”不得作为商标使用。有人把该项规定理解为兜底条款,因为该项规定在第十条的最后一项,而且有“其他”两个字。本文认为该条规定其实是公序良俗条款,并非兜底条款,因为该条虽然有“其他”两个字,但是前半句还有“有害社会主义道德风尚”,如果仅有“其他不良影响”还可以视为兜底条款,但是前面已经有了“有害社会主义道德风险”,后半句只能为前半句兜底,而不应该为前面的七项兜底。所以,该条应该属于公序良俗条款。
在我国民商事的法律中,公序良俗条款也是常常规定的,而且经常与诚实信用原则规定在一起。《民法通则》第七条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”《民法总则》 第八条规定:“民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。” 《合同法》第七条规定:“当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。”可见,与诚实信用原则一样,在民商事活动中,公序良俗原则也是应该遵守的。
在实践中,在适用《商标法》第十条第一款第(七)项与第十条第一款第(八)项的时候,有时会出现理解上的偏差与混乱。如在“姚明一代YAOMING ERA”商标案件中,商评委认为申请注册“姚明一代YAOMING ERA”商标违反了我国《商标法》第十条第一款第(八)项的规定,驳回了商标申请人的注册申请,但是法院的终审判决认为:“姚明一代YAOMING ERA”商标的注册是对私权利的侵犯,并不存在影响社会主义道德风尚和公共利益,不属于《商标法》第十条第一款第(八)项规定的有其他不良影响的情形,该被异议商标完整包含“姚明”二字,把争议商标使用在商品上,容易使相关公众把被异议商标与姚明本人产生联系,进而对被异议商标指定使用商品的生产、销售主体产生误认,应该属于《商标法》第十条第一款第(七)项规定的不得使用商标的情形。另外,也有其他的类似案例,却出现不同的认定。比如“****华”商标案,法院在判决的时候认为构成了《商标法》第十条第一款第(八)项公序良俗条款规定的情形。所以,实践中还存在不同的观点和看法。
对于实践中不同的观点,本文认为,或许是因为《商标法》第十条第一款第(七)项的反欺骗条款与《商标法》第十条第一款第(八)项规定的公序良俗之间本身就有某些相似之处,在某种意义上来看,欺骗本身就是违反公序良俗的;或许是因为《商标法》第十条第一款第(八)项被视为兜底条款,在对其他条款的适用没有把握但是又认为不能予以注册的时候,更愿意用《商标法》第十条第一款第(八)项的规定来拒绝商标的注册。
本文认为,《商标法》的每一条规定都有其特定的内涵和外延,不应彼此之间互相逾越,应该细致的区分《商标法》第十条第一款第(七)项与《商标法》第十条第一款第(八)项规定的不同。《商标法》第十条第一款第(七)项所体现的是诚实信用原则,要求具体的行为人诚实、守信,合理竞争,不搭便车,不获取应当属于他人的利益。《商标法》第十条第一款第(八)项所体现的是公序良俗原则,所保护的是社会主义道德风尚,以及政治、宗教、民族、文化等公共利益和公共秩序。如果从两者所规定的目的和体现的原则出发,应该还是可以区分开来的。对于注册名人商标的案件,本文认为适用《商标法》第十条第一款第(七)项的规定更为妥当。
本文一开始所提到的案件是实践中典型的违反《商标法》第十条第一款第(七)项的案件,“痛王”商标注册在第44类,容易让相关公众认为使用该商标的服务是“止痛之王”,是最好的,而当出现容易理解为“最好”“最佳”的时候,就意味着同行都比不上,这会误导相关公众,并产生不公平的竞争。这种情况就如同根据《广告法》第九条的规定,广告中不能使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语是一个道理,都是违反诚实信用原则的,会造成不公平竞争。
综上,我们在司法实践中需要从诚实信用原则的角度出发,深入理解《商标法》第十条第一款第(七)项的规定的内涵与外延,区分该项规定与《商标法》其他规定尤其是与《商标法》第十条第一款第(八)项之间的不同,正确适用该项规定,“以保障消费者和生产、经营者的利益,促进社会主义市场经济的发展”。
(作者:北京市中闻律师事务所  赵虎)

2017年7月2日,《新京报》刊出一则题为《“广告神医”胡祖秦被刑拘后 其代言保健品仍在销售》的文章,涉案“广告神医”胡祖秦是以“刘洪斌”为代表的电视广告“神医”事件发酵后,由警方抓获并公开发布信息的第一人。“广告神医”案件,除站在台前的“假神医”之外,广告公司、药厂、影视制作公司、电视台都是产业链上的重要环节,在众多涉案主体中,究竟哪些主体应该承担法律责任,针对以上问题,采访北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师。

案件背景:
江苏省淮安市公安局发布官方消息称,“广告神医”胡祖秦涉嫌虚假广告罪被刑拘,案件正在进一步侦办中。这是以“刘洪斌”为代表的电视广告“神医”事件发酵后,由警方抓获并公开发布信息的第一人。对于该案的进展,淮安警方表示,案件正在进一步侦破中,涉案人员较多,还涉及一些电视台需要追究。
保健品冒充药品销售涉案2000余万
被刑拘的胡祖秦,曾出现在江西卫视、广西卫视、山东教育电视台等十多个电视台的医药广告节目中,其角色包括甘肃省天水地区医院原副主任医师、著名肝病专家、首都医科大学附属医院主任医师等,在胃病、妇科、减肥、苗医等领域均自称专家,四处鼓吹神奇药效,欺骗观众。
据当地警方通报,对胡祖秦的抓捕起源于群众举报。今年不断有群众向江苏淮安警方报警,称在看了江苏省内某电视台两个频道播放的养生节目后,根据节目中的热线电话购买了名为“海参壳聚糖”和“海藻粗多糖”治疗胃病和脑梗的药品,但服用后没有任何效果。
5月21日,淮安警方对此进行立案侦查,于6月22日,在北京和沈阳控制涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人45人。6月26日,涉案的电视台以及广告中的虚假医学专家胡祖秦等人因涉嫌虚假广告罪被立案侦查。28日,胡祖秦在湖南长沙被淮安警方控制。
据悉,犯罪嫌疑人通过聘请“医药广告演员”胡祖秦、赵威冒充医学专家录制了《颈中小斑块、脑梗大祸首》,《危险的腔隙性脑梗塞》,《老胃病抗复发新医学有新方法》,《修复胃粘膜告别顽固老胃病》等节目,分别在江苏省内某电视台两个频道进行虚假宣传,并在北京、沈阳等地招聘话务人员冒充医学专家,将保健食品“卫奥开牌海参壳聚糖”和“欢乐海洋牌疏通诺口服液”冒充药品进行销售,涉案价值2000余万元。
案件中提及的欢乐海洋牌疏通诺口服液早在2008年、2010年、2013年便曾以违法广告被曝光。
警方正调查涉虚假广告案电视台
近日曝光的 “广告神医”案件,除站在台前的“假神医”之外,广告公司、药厂、影视制作公司、电视台都是产业链上的重要环节,究竟哪些主体应该承担法律责任呢?

北京市中闻律师事务所合伙人赵虎律师的观点:
此类案件中,策划方要承担刑事责任,如果其他方参与了策划安排,则构成共同犯罪。如果未构成共同犯罪,则承担罚款、吊销营业执照、吊销广告发布证件等行政责任,或赔偿受害人损失的民事责任。
《广告法》对于电视台医药广告发布早有严格规定。《广告法》第十八条明确规定,保健食品广告不得含有表示功效、安全性的断言或者保证,不得涉及疾病预防、治疗功能以及利用广告代言人作推荐、证明等。第十九条则规定,广播电台、电视台、报刊音像出版单位、互联网信息服务提供者不得以介绍健康、养生知识等形式变相发布医疗、药品、医疗器械、保健食品广告。
目前各大电视台有关胡祖秦的虚假医疗广告已经被撤,部分电视台因播放虚假广告被工商部门处罚。
(摘自:《新京报》)