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2015-06-04

广州市固达塑料工艺包装有限公司注册了“mine”商标,屈臣氏企业有限公司以该商标三年不使用为由请求撤销该商标。本案经过了商标局、商评委、北京一中院、北京高院、最高法院,最终尘埃落定,广州市固达塑料工艺包装有限公司保住了“mine”商标。有意思的是,广州市固达塑料工艺包装有限公司在北京一中院一审和北京高院二审的证据与最高法院提审的证据是一样的,不一样的时候最高法院对证据的认定与北京一中院和北京高院不同。所以,本案其实涉及的是有关注册商标使用中证据证明程度的判定标准问题。

根据《商标法》以及相关司法实践,注册商标的使用指的是注册商标用到了核定使用的商品(或服务)上并投向了市场,起到了区分商标来源的作用。即:1、注册商标使用在了核定商品上,比如印刷在商品适当位置、印刷在商品外包装上等;2、投向了市场,比如签订买卖合同、储存运输商品、进行广告宣传等等。

根据《商标法》有关撤销三年未使用商标的规定,如果商标注册人主张自己实际使用了注册商标,需要提供在申请人申请撤销商标之日前三年的使用证据。而这些使用证据的提供在司法实践中往往存在困难。主要困难之处在于:1、企业的主要任务是生产、销售,尤其是民营企业,基本上没有档案保存、管理等方面的意识,商品生产了之后销售出去,往往留下的仅仅是合同。而合同本身作为孤证,仅仅能证明签署了相关合同,不能证明实际履行了相关合同;2、我国企业的经营中,在发票、合同上习惯写明商品种类,很少写具体商标名称,尤其是发票中,而发票往往又是证明存在销售的关键性证据。等等。

因此,如果要求商标注册人用一份证据就可以证明商标的生产以及销售往往是不可能的,即使要求商标注册人用同一组证据(比如同一批货物的生产、销售)也往往非常困难。如果无视这个现实,对商标注册人要求过高,可能有失公平,并且会造成冤案。

本案中,一审、二审认为原告的提交的证据未能形成完整的证据链证明复审商标在规定期限内进行了真实有效的商业性使用,有其道理。因为严格来说,原告提交的部分证据分数不同的时间、不同批次的商品,本身没有多少关联性。但是,是不是这些证据之间互相不具有直接的关联性就可以不用考虑呢?如果采取这种标准,则很多实际使用注册商标的注册人均存在被无效的危险。

最高法院认为充分考虑企业经营活动的实际情况及商标使用的习惯、商标使用方式的差异性等实践状况,综合这些证据的情况,认为原告在日常经常中存在注册商标的使用行为更符合目前我国国情,有利于保护商标注册人的合法权益。相信,该判决对后面的案件会产生积极的影响。(文:赵虎 律师)

2015-05-25

2015518日下午,北京西城法院对梁信诉中央芭蕾舞剧团(以下简称中芭)著作权纠纷一案公开开庭进行宣判原告梁信起诉称,1964年,中芭根据他1961年所创作剧本改编的《红色娘子军》同名电影,改编为芭蕾舞剧《红色娘子军》并进行公演。19936月,原被告订立协议,确认中芭负有署名义务,中芭一次性付给梁信5000元作为报酬。2003年协议期满后,中芭未与梁信续约,梁信诉至西城法院要求判令被告中芭停止侵权,公开道歉,并赔偿经济损失及合理支出共计人民币五十五万元。中芭认为,双方当时所签协议书中涉及的“一次性付给”是中芭表演改编作品付给梁信的报酬,而且中芭在每次表演时,都有梁信的署名,梁信一方援引的法律条款并不适用于该案,请求法院驳回原告全部诉讼请求。

法院经审理认为,结合双方提供的证据及相关法律规定,首先应认定本案中中芭1964年改编芭蕾舞剧时得到了梁信许可,对当时特殊历史时期下梁信通过口头许可、亲自参与改编工作这种许可使用形式应当予以尊重。其二,双方于1993年签订的协议,从签订目的、内容本身及引用法条来看,该协议不属于作品许可性质,而是表演者表演改编作品时给付原作者报酬的约定。因此法院认定,中芭应在20036月双方约定付酬期满后,与梁信续约并给付相应表演报酬。最终法院判决:中芭就20036月后至判决前持续演出芭蕾舞剧《红色娘子军》未支付的表演报酬,赔偿梁信经济损失10万元及诉讼合理支出2万元,共计人民币12万元;并于判决生效后十日内,就其官网介绍芭蕾舞剧《红色娘子军》未给梁信署名的行为,向梁信书面赔礼道歉。

思考:本案的法律依据应该应该是《著作权法》第三十七条还是第四十七条

《著作权法》第三十七条规定:“使用他人作品演出,表演者(演员、演出单位)应当取得著作权人许可,并支付报酬。演出组织者组织演出,由该组织者取得著作权人许可,并支付报酬。

使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出,应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可,并支付报酬。”

第四十七条规定:“有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任:……(六)未经著作权人许可,以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品,或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的,本法另有规定的除外;……

究竟应该根据《著作权法》第三十七条的规定,作为表演者的中芭应该经过原作品著作权人的许可,并支付报酬;还是应该根据《著作权法》第四十七条第(六)项的规定,超出作者许可的时间范围使用作品,属于侵犯作者的改编权,应该停止侵权并赔偿损失。原告是根据第四十七条起诉和主张的,法院是根据第三十七条第二款判决的。从本案的证据材料和历史情况来看,本文更倾向于认为应该适用第四十七条的规定。

因为根据《著作权法》第三十七条第二款的规定,这里面其实需要有两个作品,即原作品和改编作品,而演出是根据改编作品进行的。而本案中,从证据和芭蕾舞剧的创作历程来看,没有其他的改编作品,而是直接从电影剧本《红色娘子军》改编为芭蕾舞剧《红色娘子军》。芭蕾舞剧本身就是改编作品,没有其他改编作品了。也许芭蕾舞据有剧本,但是剧本只是芭蕾舞剧的一个组成部分,整个芭蕾舞剧属于著作权法规定的“戏剧作品”,即除非有其他的改编作品,芭蕾舞剧是根据其他的改编作品演出的,否则芭蕾舞剧本身就是作品,缺少了“改编作品”这个环节,不能适用第三十七条第二款的规定。

可能有人问不能适用第三十七条第一款,是否可以用第三十七条第一款的规定?本文认为,关键在于芭蕾舞剧《红色娘子军》不是表演原作品,而是改编了原作品。因为原作品是电影剧本,不是芭蕾舞剧本。所以,还是改编权的问题,而且应该把整部芭蕾舞看成一个作品,戏剧作品。

所以,本文认为:应该适用第四十五条的规定,。但是从结果上来看,无论是第三十七条还是第四十七条的规定,法律后果都有停止侵害(或者得到许可)、赔偿损失(或者支付费用),只不过第四十七条多了消除影响和赔礼道歉的规定。如果对这两个涉及精神利益的责任不是很看重的话,实质责任差不多,可能计算方式上有差别,数额上有争论。

另外,法院判决中有没有要求中芭停止侵权或者需要得到原告的许可呢?从法院的通告没有看到相关内容。但是,我们需要思考这个问题。因为如前所述,无论是第三十七条或者第四十七条都有这样的规定:停止侵害(或者得到许可)。如果判决中缺少这样的表述,那么只是解决了之前的问题,之后还有可能发生新的问题。比如,中芭能不能再演出《红色娘子军》,如果再演出如何付费等等。

作者:赵虎律师 北京市东易律师事务所合伙人

2015-05-18

自从事知识产权法律工作以来,我接触过很多类型的企业和发明人。有的企业非常有法律意识,尤其是知识产权法律意识,做出了一个技术方案之后,哪怕还没有完全成形,也要先了解是否能否申请专利并尽快做出申请。也有一些企业的领导属于技术型领导,先考虑产品,对是否申请专利没有考虑。那么,做出了一个很好的产品或者对现有的产品进行了革命性的的创新,企业应该先投入市场还是先申请专利?

作为律师,我认为除非企业遇到了很大的财务困难,否则应该先申请专利,曾经多次建议过服务过的企业。但是也有很多次企业家回复我:“这产品是新的,我还不知道有没有市场,干嘛申请专利呢?万一没有市场怎么办,不是白白浪费精力、财力和时间了吗?”这好似是一个需要讨论的问题,可惜法律上没有可以讨论的空间,因为:产品推向市场之后在申请专利就可能不能得到授权,或者存在了被他人申请宣告无效的法律风险。从《专利法》的角度来看,企业只能做出二选一的抉择:或者要专利,或者不要。我们先看一个案件。
一位老科学家发明了一种产品,因为该种产品在定性之前需要反复试验,并且需要测试是否可以适应各种恶劣环境,所以在产品基本成型后,老科学家先把产品卖给了几家公司,并收集这几家公司的反馈,根据收集的反馈再进行完善。老科学家经过反复修改、调试,直到生产、设计出满意的产品之后,才听取律师的建议向国家知识产权局申请了专利。专利授权之后,老科学家发现发现其中最初买到产品的一家公司在没有通知老科学家、没有得到授权的情况下,已经开始批量生产此类产品并推向市场。老科学家很气愤,委托律师向法院提起诉讼,要求停止侵权并赔偿损失。该公司应诉之后,随即向国家知识产权局专利复审委员会提出专利无效的申请,理由是该专利方案在申请之前已经公开,丧失了新颖性。该公司的证据是:在申请专利之前产品已经被老科学家自己生产出来,并卖给了自己,即产品已经推向市场。根据相关法律的规定,因为要先确定专利是否存在效力性问题,法院中止了侵权案件的审理。
我们知道,专利法规定符合三性即新颖性、创造性、实用性的技术方案才能授予专利权。新颖性即要求该技术方案在申请之前从来没有被公开过,所以判断是否具有新颖性主要是看该方案在申请之前有无公开。根据《专利法》第二十二条规定:“授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性,是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请,并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。”
如果申请之前该技术方案已经在国内外公开使用过或者出版过就视为已经公开,不再具有新颖性。不具有新颖性了,就不能被授予专利权。这里指的公开可以分为出版公开和使用公开。出版公开即国内外的刊物是否出版过,使用公开即国内外是否使用过。但是对于使用公开我们往往狭义的认为是他人的使用公开,岂不知道自己的使用也属于“使用公开”的范围,也会使专利的技术方案丧失新颖性。从这方面来看,公开是一种状态,不论是谁,只要让申请专利的技术方案被公众知道,那就公开了。
这个案件中,老科学家非常负责任,等生产出合格的产品、技术方案成熟之后才去申请专利。从精神上来讲是可嘉的,但是如果产品已经生产出来了并推向市场,相关领域技术人员通过简单的观察、测量即可获得该技术方案的话,便已经构成了专利法规定中的“公开”,将丧失新颖性。本案中,老科学家非常不理解专利法关于新颖性和“公开”的规定,坚持认为自己生产产品不属于公开,专利复审委员会裁定专利无效后,向法院提起诉讼。最终,法院驳回了老科学家的诉讼请求,认定专利无效。既然专利已经无效,在专利侵权案件中,老科学家也不能胜诉,只能撤回了诉讼。
这是一个很可惜的案件。作为产品的发明人,老科学家花费了巨大的时间、精力和财力,先后很多人参加过这个产品的研发过程。最后研发出来的这个产品也代表着这个行业先进的生产力,本来是一个“产学研”结合很好的案例。但是,就是因为没有及时申请专利,被他人摘取了胜利果实。对于擅自生产该产品的这家公司来说,虽然可以在道德上痛斥其不劳而获,但是从法律上来看,这家公司没有任何违法之处,也没有侵犯任何人的权益。因为专利权不是由政府主动授予的,而是需要发明人的申请才能得到。如果发明人怠于申请专利,则该技术方案将成为社会公共财富,任何人都可以使用。
据本人了解,现实中这种情况很多,有许多的公司或者个人在做出新的技术方案之后,先进行生产,有市场的话才会考虑去申请专利进行保护,没有市场的话也就不了了之了。这种做法可以省去专利申请费等各种费用,省去一些精力。但是,这种方式申请的专利会接受《专利法》有关新颖性规定的考验,如果最后被知识产权局专利复审委员会或者法院认定技术方案已经通过自己的使用公开了,丧失了新颖性,那么只能承受专利无效的法律后果。而专利无效之后,因为技术方案已经公开,每个人都可以看到,该技术方案将进入公共领域,被大家随意使用。发明人前期的智慧投入、精力投入、财力投入将得不到任何回报。从这方面来看,虽然对社会来说增加了财富,但是对于发明人来说损失还是很严重的。
换一句话说,如果没有在申请专利之前就把产品投入到市场中去,产品失败的话,企业自担风险;如果产品获得成功的话,被市场所认可,其他的企业会蜂拥而至进行模仿,这个时候做出发明创造的企业因为专利被申请无效,没有专利在手而无法阻止别人过来搭顺风车。因为专利申请之后,技术方案已经公开,每个人都可以从知识产权局的网站上看到,结果白白为别人做了嫁衣裳,还有可能行业被做烂。中国本来就是一个山寨文化横行的国度,如果企业再不注重保护自己的知识产权,那么其他的公司将在没有任何违法成本的基础上使用有价值的技术方案。这对于发明人来说,肯定是不愿意看到的。
企业算小账更要算大帐。产品没有投入市场之前申请专利,万一产品在市场上不能得到认可,顶多浪费一些专利申请费用;但是如果没有在投入市场之前申请专利,产品被市场认可,则面临的是市场份额被分割,胜利果实被分享,这个蛋糕远远大于专利申请费用。
其实即使算小帐,先申请专利对企业也是有利的。根据知识产权法律实践,对知识产权的保护越早,付出的代价越少。对知识产权保护越晚,付出的代价越大。比如,如果即使注册商标,商标注册官费只有800元,即使浪费了,企业也只有几百元的损失。如果晚了被他人抢注,可能企业光律师费就要花出几万甚至几十万,还未必能得到好的结果。专利也是如此,申请专利的官费和法律服务费加在一起,也许只有一万元左右。但是如果为了节    省这笔费用,那么失去的可能是对市场的垄断,甚至有的时候可能被他人先申请为专利。
一旦产品推向市场,可能他人就知道了技术方案。如果技术方案被他人知道后,他人有可能比发明人更早申请了专利。这种情况下,除非发明人与他人有合同约定,否则发明人很难再要回这个专利。发明人只有一条路可以走:证明技术方案公开过,丧失了新颖性,申请该专利无效。如果发明人缺乏证据证明技术方案已经公开丧失新颖性的话,则不能要求知识产权局专利复审委员会宣告无效他人专利权,发明人自己反而不能使用该专利。即使发明人有证据证明技术方案已经公开丧失新颖性的话,最终宣告了专利无效,专利的技术方案也成了公共财富,任何人可以使用,发明人也不能要求自己得到专利权。这无疑是每一个发明人不愿意看到的。
综上,申请专利的时机很重要,如果有的企业已经对号入座,希望还是改变之前的旧做法,把握先机,充分利用《专利法》的规定来维护自己的市场和权益。

作者:赵虎律师  北京市东易律师事务所合伙人

2015-04-23

创业型公司如雨后春笋般涌现出来,中国出现了一批“创业潮”。创业型公司主要是围绕“互联网”尤其是“移动互联网”发展起来的,表现为各种“互联网+”,这些公司或者有新的商业模式,能整合现有的资源;或者有新的技术,尤其是互联网方面的技术,可以革新现有的商业生态。

与传统企业相比,创业型公司有很多特点。比如:相比传统企业,创业型公司的创始人一般都很年轻,创业型公司的没有很大的家底同时没有很大的负担,创业型公司以改变传统行业为己任。另外,创业型公司也有很多的缺点,比如:相比传统企业,创业型公司的市场不是现成的而是需要培养,创业型公司缺乏各种资源,创业型公司抗风险能力很低。所以,我们可以看出:要想超越传统行业企业,创业型公司只有在技术或者商业模式上下功夫。
在我国,当技术和商业模式成为公司的核心竞争力的情况下又往往是靠不住的。很多传统行业的企业也知道技术和商业模式的重要性,但是为什么投入不足呢?因为我国一直“山寨”文化横行。新的技术和商业模式一出现,不成功则已,一旦有点成功,市场上马上冒出若干仿冒者,让市场变得混乱不堪。对于研发者、创始者来说,这往往代表着前功尽弃。
尤其是与互联网有关的企业,面临的环境更为恶劣。我国的互联网一直奉行免费原则,只有免费的东西才能得到有效地传播,各大论坛、社区以破解收费软件为己任。这种环境,对于创新性公司来说无疑是最不利的。
创新性公司要想解决这个问题,只有一个依靠,那就是:知识产权。知识产权一般来说包括:著作权、商标、专利。自己独立开发的计算机软件可以视为我国《著作权法》保护的作品,商业模式可以通过附加商标的形式来告诉消费者谁才是正宗,革新技术可以申请为专利。通过这三个方面,创业型公司的大部分核心竞争力可以得到保护。
很简单吗?其实不简单。本律师看到:很多公司给自己的产品起个名字没有考虑到有关《商标法》的规定,导致刚刚建立起一些名气,因为无法申请商标只能改名字,积累的商誉前功尽弃;也有的公司任性的把他人的技术当做自己的技术,把他人的软件拷贝过来作为自己的软件,把他人的网站、app的内容移植到自己的网站、app上,结果面临知识产权诉讼,且不说赔偿多少,知识产权诉讼会直接影响创业型公司的融资、上新三板、上市等。这样的案例还有很多很多,知识产权可以为企业服务,但是前提是企业需要了解知识产权是什么,如何才能正确的适用知识产权相关法律。知识产权没有那么复杂,以至于企业学不会;知识产权也没有那么简单,以至于没有学过法律的老板靠自己的想象就能得到完善的保护。
也有一些创业型公司认为自己处于刚刚建立阶段,积累用户为第一位的任务,知识产权还是其次,可以等到壮大一些再说,岂不知,如果一开始就忽视知识产权的保护,等企业壮大之后可能无法收拾。比如,如果企业有核心技术,没有申请专利把产品推向市场。如果产品受欢迎,企业再想申请专利将无法满足《专利法》有关新颖性的要求。到这个时候,只能振腕叹息了。
综上,创业型公司如果想超越传统行业企业,必须在商业模式或者技术方面有自己的核心竞争力。而这个核心竞争力不应该是会被简单模仿,不应该被传统大企业简单复制,也不应该是建立在侵犯他人知识产权基础之上的。但是,目前这个状况并不理想。如果创业型公司不注意我国有关知识产权保护的规定,知识产权有可能成为创业型公司的命门。

(作者:赵虎 律师  北京市东易律师事务所合伙人)

2015-04-08

赵虎 律师

同兴药业以广药旗下白云山药业为被申请人提出仲裁,同业药业认为:2004年合资企业王老吉药业成立的时候,广药集团承诺将“王老吉”商标转入王老吉药业是双方合作的基础和前提。20051110日,广药集团突然向王老吉药业作出《关于“王老吉”系列商标转让问题的复函》,称“暂不适宜转让”。之后,广药集团以“评估价格作为商标转让价格与国有资产转让的法律规定相抵触”,“商标已成为家喻户晓的知名品牌,其市场价值已高达人民币几十亿元,转让商标存在一定法律障碍及缺乏可行性”等理由,多次拒绝转让商标。这个案件大约有下面几个法律问题:

    1商标权这么久没有转入,同兴药业可以请求损失的赔偿吗?这种损失如何计算?

我国《合同法》第六条规定:“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第六十条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”

根据以上法律规定,合同签订之后,合同的双方当事人应该根据合同的约定,全面履行合同义务。如果白云山与同兴签订之后不履行义务,则违反了法律的规定,应该依法承担相应的法律责任,包括:继续履行、采取补救措施或者赔偿损失。具体案件中应该如何承担法律责任,还要看合同的约定和案件的具体情况,在可以继续履行的情况下,优选继续履行。在不能继续履行的情况下,需要赔偿损失。

根据《合同法》第一百一十三条的规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”在具体案件中,如果双方对于损失的计算已经作出了约定,根据合同的约定计算损失。如果合同没有约定或者约定不明,则根据以上《合同法》的规定来计算损失,包括:直接损失和履行合同后可以获得的利益。

    2白云山声称,广州市政府认为王老吉是民族品牌,商标权不得转入合资企业,我国相关的法律规定是怎样的?这个案子有特殊性吗?白云山这种理由成立吗?

    我国《商标法》并没有对合资企业受让商标作出限制性规定,只要符合《商标法》的规定,商标都可以转让。

没有发现本案存在法律上的特殊性。

签订的合同应该得到履行,白云山以此为理由来拒绝履行合同不合理。

    3如果进入破产清算程序,商标权如何处理?赔偿损失如何计算?

进入破产清算程序之后,如果商标已经转让破产企业,商标权也和其他财产一样属于破产财产。在对外承担债务以及各种费用在后,由股东根据章程和合同约定的比例分配剩余破产财产。如果商标没有转让破产企业,则要看具体合同约定,或者按照破产债权处理,或者属于股东之间的合同纠纷。

赔偿损失:因为目前是两个股东直接的诉讼,所以王老吉药业不直接承担损失,而是由白云山承担损失。

    本案刚刚开始,是否会跟王老吉、加多宝案件一样成为连续剧,让我们拭目以待。

 

2015-04-07

   问题1

    我和妻子结婚后我父母为我买了房,房产证是我的名字,请问我和妻子离婚我要分她一半吗?

    赵虎律师解答:

    我国《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》第七条规定:婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

    所以,如果婚后父母出资买房并写在子女一方名下的,属于受赠子女一方的个人财产,不是夫妻共同财产,离婚的时候不分割。

   需要注意的是,这里的出资指的是支付全部房款,而不是支付首付。如果支付首付,由夫妻换贷款的,还是属于夫妻共同财产。

    问题2

    离婚协议已写明房子归我,离婚证早已办完,但我买房时房管局为何还要让女方到场签字?她不来我能怎样?

    律师解答:

    这种情况应该属于房产证上是夫妻两个人的名字。如果房产证上是夫妻两个人的名字,即使已经协议离婚,办理房屋过户登记的时候必须双方亲自到场。因为根据《物权法》规定,根据房屋登记来确认房产地额归属。

    如果对方拒不配合办理过户登记,你可以向法院提起确权之诉,要求依照离婚协议确认房屋归你所有。法院判决之后,可以拿着判决书直接到房屋过户大厅办理过户手续。

    问题3

    房产本上是父亲的名字,父亲去世,母亲在世,有3名子女。可以在不告知子女的情况下把房产本改为母亲的名下吗?

    律师解答:

    如果没有遗嘱,则为法定继承。父母、子女、配偶为第一顺序继承人。也就是说,父亲去世之后,母亲和这三个子女都是继承人。一般情况下,这个房屋的一半为父亲的遗产,另外一半为母亲的遗产。这几个继承人平均继承一半的房产。

    在法定继承的情况下,如果想变更房屋产权人的姓名,必须经过其他继承人的同意。在具体办理手续的时候,房屋管理部门也要求看到继承遗产的公证文书。

   所以,不能在不告知子女的情况下把房屋过户到母亲名下。

    问题4

    我父亲去世,没有遗嘱,留下一房产,现要过户到母亲名下,需要提供那些证明材料,需要经过公证吗?

    律师解答:

    房屋继承是指按照法律规定的程序,把被继承人的遗产房屋转归继承人所有的一种法律行为。遗产房屋继承的形式有法定继承、遗嘱继承、代位继承、转继承、遗赠等。

    继承人是申请人,可以自己也可以委托他人到建委交易大厅办理,一般在3个工作日可以办完。

    申请人需要准备的材料:

    1、《房屋所有权转移登记申请书》,一般现场填写,不用提前领取;

    2、房屋所有权证(原件);

    3、继承人身份证明;

    4、继承人不能亲自办理的,出具书面授权委托书;

    5、继承权公证书或接受遗嘱公证书或法院判决书(原件)。办理继承权公证时,需要全部继承人到场,所有人对遗产分配达成一致意见,或者放弃继承需要做出明确确认。否则,需要到法院起诉;

    6、楼房提供房屋所有权所附房屋登记表、房产平面图复印件一份(附表房屋所有权人栏空白,附表不复印房产证号,房屋所有权证中没有附图表的,可不提交);

    7、契税完税或减免税凭证(遗赠);

    8、多个人共同继承一套房屋的,应提交共有协议(原件),约定由何人持房屋所有权证、何人持房屋共有权证。

    当地有更为具体或者特殊规定的,以地方规定为准。

    问题5

    我和前夫共同出资购买了一套房产,房产证和贷款手续都是他的名字。我们不想复婚,我们达成一个协议:如果我们不在一起生活了,房产归我,只是把他的出资归还给他。我想跟他订立一个法律有效的协议,不知道注意哪些问题?

    律师解答:

    首先,在协议中写明一下你们之间的关系和购买这套房产来龙去脉、出资情况、贷款情况、还款情况和还款计划等。

    第二,写明你们对于以后房屋分配的具体意见和详细的操作方式。

    第三,写明违反协议的法律后果。

    最后由你们双方亲自签名、写明日期。

虽然做了以上的说明,但是这是一份比较专业的协议,建议可以找到当地的律师代书,更有利于体现你们双方的意思,保护你的合法权益。

问题6

我和爱人2002年结婚,05年要了一块宅基地盖房,房子无产权,现在要离婚,这房怎么分?

律师解答:

针对这一问题,最高法院司法解释已经有明确的规定:

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十一条规定:

离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的,人民法院不宜判决房屋所有权的归属,应当根据实际情况判决由当事人使用。

当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后,有争议的,可以另行向人民法院提起诉讼。

因此,你们这种情况法院不会判决房屋归谁所有,只是判决房屋先由谁居住,不居住该房屋的人有权利要求居住人给付房屋利益的一半。

建议你们先协商,协商不成的情况下可以起诉到法院。法院在决定房屋由谁居住的时候会考虑双方的意愿、过错、贡献大小、有利生活、照顾女方等因素进行判决。

问题7

婚前买的房,婚后多少年变成夫妻共同财产?

律师解答:

根据《婚姻法》的规定:婚前购买的房屋属于一方共同财产,除非有协议约定为夫妻共同财产。

之前曾经有过婚前一方财产婚后若干年转化为夫妻共同财产的规定,但是现在的《婚姻法》已经废除了夫妻财产转化的问题。

问题8

我前夫在我俩离婚前背着我将我们居住的房屋卖与他人[房产证是我个人名字],并与买家签订房屋买卖合同。现买家要我在合同书上补签名,我没有签字。买家将前夫和我一起告上法庭。请问这样的房屋买卖合同是否有效?

律师解答:

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第十一条的规定:“一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋,第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续,另一方主张追回该房屋的,人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失,离婚时另一方请求赔偿损失的,人民法院应予支持。”

也就是说,如果夫妻关系存续期间夫妻一方出售夫妻共有房屋,并符合特定条件的,房屋买卖合同成立,不能找买房人要回房屋。

但是,这个案件中有些条件没有达到,比如:房屋没有办理产权登记手续。也就是说,房屋还没有过户,不能适用这条规定,合同的效力未定。

对于效力未定的合同,作为房屋产权证上的登记人有权追认或者否认。如果不同意,合同无效。买房人可以要求退还购房款,并要求实际的签约人(前夫)承担违约责任。

问题9

父亲去世2年了,母亲健在,房子要拆迁,弟弟突然拿出一份号称父亲的遗嘱,要求继承全部房产。我有继承权吗?我能否要求在母亲去世后再继承房产?

律师解答:

第一,首先应该确认房产属于你父亲的个人财产还是你父母的夫妻共同财产。一般情况下,应该属于他们的夫妻共同财产。这种情况下,即使你父亲的遗嘱是真的,弟弟也不能继承全部房产,因为你母亲还有一半,你父亲不能用遗嘱的方式处分你母亲的那一半。

第二,遗嘱的真伪问题。遗嘱需要符合法律规定的形式要件和实质要件。比如字数遗嘱需要整份遗嘱由被继承人手写并签字。如果你怀疑遗产的真伪,可以要求对遗嘱上面父亲的签字进行鉴定,以进行辨别。

,被继承人死后,继承人随时可以要求继承遗产,你主张母亲去世之后再继承遗产需要其他继承人也同意,否则不能实现。

问题10

    父母婚前把房子已经买好,并登记在我本人名下。现在妻子要离婚,要求分割房子,我能否拒绝分割呢?

律师解答:

第一,这种情况,如没有特别约定,房屋属于一方婚前财产。

第二,除非两人有协定,否则婚前财产不会随着结婚时间的推移变成夫妻共同财产。离婚的时候,另外一方也无权要求分割房产。

(北京市东易律师事务所合伙人 赵虎 律师)

(北京市东易律师事务所赵虎律师团队推出“贴身护法”法律服务项目,旨在为老百姓解决身边的法律问题。遇到法律问题,可百度“赵虎 律师”)

2015-04-03

赵虎 律师

近两天,区伯嫖娼的事情一直被热议。有意思的是,大部分人没有因为嫖娼而指责区伯,更关心的是这个事件背后公权力的滥用问题。区伯因为监督公车私用而闻名,得罪的都是掌握公权力的人,这个事情上是不是有人滥用公权力呢?这个问题自然而然的成了大家关注的重点。反而,“嫖娼”这个事情本身没有公众多大的兴趣。其实,卖淫嫖娼这个事的确也不是什么新鲜事了。

卖淫这个行业,古今中外皆有之。不仅如此,在我国古代还有那么几个烟花女子青史留名,成为美谈。有卖的,自然就有买的。自古至今,嫖娼的人员构成也非常复杂。上至皇帝大臣,下至地痞流氓都当过妓院的客人。不仅如此,还有很多诗词写自脂粉之地,流传至今,比如柳三变的诗词很多都是写给妓女吟唱的。

从法律上而言,古今中外对卖淫嫖娼是禁是放也没有统一的规定。我国古代秦淮河畔、八大胡同都是有名的红灯区,史书上还有对妓院收取高额赋税的记录,可见很多时候卖淫嫖娼是被允许的。就现在而言,很多西方发达国家也允许卖淫嫖娼的存在,不过是加强管理而已。我国自从文化大革命“彻底消灭”妓女这个行业之后,一直到现在有关是不是卖淫合法化的相关问题在民间时有争论,不过尚没有听说有相关法案提交审议。所以,目前卖淫嫖娼依然是违法的。既然是违法的,我们做律师的就喜欢计算违法成本。那我们可以盘点一下卖淫嫖娼都涉及哪些法律责任。

1、罚款、拘留。

《治安管理处罚法》第六十六条规定:“卖淫、嫖娼的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处五千元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。在公共场所拉客招嫖的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

罚款和拘留是卖淫嫖娼案件中常用的法律制裁措施,大部分案件最后的结果都是罚款、拘留。区伯这次也是被拘留。

2、收容审查。

之前我国规定了对卖淫、嫖娼的可以劳动教养,构不成劳动教养的,可以根据《卖淫嫖娼收容教育办法》进行收容教育。劳动教养和收入教育最大的区别在时间上,劳动教养时间最长可以是四年,收容教育的时间为六个月到两年。废除劳动教养之后,只剩下了《卖淫嫖娼收容教育办法》。虽然废除《卖淫嫖娼收容教育办法》的呼声一直很强烈,因为该办法有着和劳动教养同样的法理硬伤,但是在没有废止之前这个办法还是有效地法律。

当年黄海波就是被北京警方适用《卖淫嫖娼收容教育办法》的相关规定,裁定收容教育六个月。

3、构成犯罪并判刑。

其实,单单就卖淫嫖娼而言,一般就是前面两个法律后果。但是,考虑到卖淫其实是一条产业链,这个产业链上有很多角色,这些角色甚至决定着这个产业的发展,有的比直接的卖淫者、嫖娼者的社会危害性更强。所以,我国法律规定了一些可能构成犯罪的行为。

这些罪名有:引诱、容留、介绍卖淫罪;组织卖淫罪;强迫卖淫罪;协助组织卖淫罪。也就是说,仅仅纯粹的卖淫或者嫖娼,是不会构成犯罪的。但是引诱、容留、介绍卖淫等行为则可能构成犯罪。

区伯因为嫖娼被拘留之后,很多网友也在发出这样的疑问:在这个事件中,是不是有引诱、容留、介绍卖淫的人,是不是有组织卖淫的人,为什么对这些人没有依法启动刑事侦查程序呢?本文也认为:警方有义务向大家说清楚这个案件的来龙去脉。

经过以上分析,相信读者朋友都知道了卖淫嫖娼的法律风险。这个社会很多事情都有法律风险,人们在选择做一些事情的时候,应该充分考虑到相应的法律风险。当然,法律风险之后还有道德风险、家庭风险等。根据现代法学理论,每个人都是理性经济人,会根据这些风险作出合理的选择。如果真如区伯所说是“一个陷阱”,那些掌握公权力人的也应该注意到相关法律风险,这个法律风险可是比卖淫嫖娼重的多!

 

2015-03-31

赵虎 律师

   近日,有媒体惊爆:脑白金含褪黑素,以及撒谎了17年,褪黑素还可能导致内分泌紊乱。一时引起消费者慌乱,没有想到十几年的时间“送礼还送脑白金”竟然一直在撒谎,还有副作用!对此《消费者权益保护法》是如何规定的?如果报道属实,脑白金应该承担什么样的法律责任?

根据相关报道,脑白金有三宗罪:

1、引人误解的虚假宣传:把人脑中的松果体宣传成“脑白金体”,让中国消费者误以为人体中有“脑白金体”,它能分泌“脑白金”,珠海康奇有限公司生产的是脑白金,而其他公司生产的只是褪黑素而已。

2、隐瞒商品主要成分:没有告知消费者脑白金产品的主要成分是褪黑素。

3、没有告知消费者褪黑素可能有的不良反应,比如可能导致内分泌紊乱。

这三宗罪《消费者权益保护法》都有相关的规定:

1、消法规定了消费者具有知情权:消费者享有知悉其购买使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。

脑白金的经营者应该告知消费者脑白金的主要成分和不良反应,否则侵犯了消费者的知情权。

2、消法规定了消费者的人身安全权:消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。

如果脑白金可能导致消费者的人身受到不良影响,及时现在还没有权威的检测报告、数据、标准等,也应该如实告知消费者,让消费者自己做出选择。

3、消法规定了经营者不得虚假宣传:经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息,不得做引人误解的虚假宣传。

如果报道属实,可以认定脑白金的经营者进行了虚假宣传,应该承担相应的法律责任。

根据《消费者权益保护法》的规定,如果脑白金的经营者的确存在报道中的行为,至少要承担以下法律责任:

根据《消费者权益保护法》第五十六条的规定:由工商行政管理部门或者其他有关行政部门责令改正,可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以违法所得一倍以上十倍以下的罚款,没有违法所得的,处以五十万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿、吊销营业执照。

如果情况属实,法律责任脑白金估计跑不了,另外,脑白金的经营者还欠消费者一个解释。

 

2015-03-27

赵虎 律师

据媒体消息,网络上流传出一份署名为莆田(中国)健康产业总会的《关于停止所有有偿网络推广的通知》称:总会林志忠会长召集部分总会人员召开会长办公会议,号召会员单位自4月1日起停止所有有偿网络推广活动,并且提出了具体的行动步骤。虽然整个通知没有明确提到“百度”,但是有关媒体做了相关背景调查:莆田系医院绝大部分在百度上进行推广,360搜索引擎不做医疗方面的推广。所以,可以推知这里的“有偿网络推广”主要指的是百度推广,这也被称为:“莆田系”叫板百度。

到目前为止,莆田(中国)健康产业总会尚没有做出回应,没有确定该份文件的真实性。但是,不妨碍我们探讨一个法律问题:行业协会做出决议抵制一个企业呢?

对此,我国《反垄断法》第十三条规定:“禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议:……(五)联合抵制交易。”第十六条规定:“行业协会不得组织本行业的经营者从事本章禁止的垄断行为。”也就是说,根据《反垄断法》的规定,行业协议做出的决议、倡议书等也会被视为垄断协议的一种,行业协会不能形成联合抵制交易的决议,也不能发出相关倡议,否则可能会被认为是违反《反垄断法》的规定。如果莆田(中国)健康产业总会真的做出这么一份决议或者倡议书,非常有可能会召来反垄断调查。

不过,不是所有的联合抵制交易行为都违反《反垄断法》的规定,在具体的案件中执法部门需要区分有害于市场竞争还是无害于市场竞争,我国《反垄断法》也规定了垄断协议豁免制度。

《反垄断法》第十五条规定:“经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的,不适用本法第十三条、第十四条的规定:

(一)为改进技术、研究开发新产品的;(二)为提高产品质量、降低成本、增进效率,统一产品规格、标准或者实行专业化分工的;(三)为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力的;(四)为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的;(五)因经济不景气,为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的;(六)为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的;(七)法律和国务院规定的其他情形。

属于前款第一项至第五项情形,不适用本法第十三条、第十四条规定的,经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能够使消费者分享由此产生的利益。”

以上规定可以视为我国《反垄断法》规定的垄断协议的豁免条件。也就是说,经营者之间形成垄断协议之后,如果能证明属于《反垄断法》第十五条规定的情形,可以视为没有违反《反垄断法》的规定,不承担相关责任。根据该规定,首先经营者应该证明达成的垄断协议存在第一款(一)到(七)的情形之一,并且还需要证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能够使消费者分享由此产生的利益,这两点缺一不可。

就莆田系与百度这次事件而言,莆田(中国)健康产业总会如果做出相关决议或者发出相关倡议书,有可能属于《反垄断法》规制的行为,想要豁免,就要证明符合《反垄断法》第十五条规定的七种情形之一(比如,理由为:为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力的),并且要证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能够使消费者分享由此产生的利益。否则,有可能需要承担《反垄断法》规定的相应责任。

综上,行业协会承担着越来越多的功能,在信息收集和交换、研究开发、举办展览、提供教育和培训服务等方面有着积极的作用,但是同时行业协议由同业竞争者组成,具有限制竞争的内在需求。所以,行业协会在做出相关决议的时候,应该考虑到《反垄断法》的相关规定,防止承担相关责任。

2015-03-26

    一个公司的总经理询问律师:我今年2月份注册了一家公司,现在广东一家公司给我打电话说我的公司的企业名称跟他的商标名称一样,并且他用这个商标已经好几年了,现在他已经向国家商标局申请了商标注册,目前正在办理过程中,不许我再用这个商标名称作为我公司的企业名称。他注册了商标我还能用这个公司名称吗?

    在法律上,对公司名称享有的叫做企业名称权,对商标享有的叫做商标权。这两个权利一般情况下是并行不悖的。即有人取得了商标权,也不能要求他人修改企业名称,甚至不能阻止他人再注册名称相同的公司;同理,公司也无权阻止他人注册跟自己的企业名称相同的商标。

但是,有些情况是例外的。如果商标属于驰名商标的话,他人再注册相同的企业名称可能会被认为有搭便车的嫌疑,构成不正当竞争。同样,如果公司的企业名称非常 知名,达到了驰名商标的程度,那么别人再注册相同的商标,可能会被认为侵犯了在先权利而不被允许。但是,无论是商标还是企业名称,在其驰名之前已经存在的商标和企业名称不会因为其驰名被修改。

    根据这个老总说的情况,他注册公司在前,别人注册商标在后,他是可以继续使用你这个企业名称的。

附:商标法

第十三条 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。
  就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。
第三十二条 申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。

 

【赵虎律师,北京市东易律师事务所合伙人,微信号:lawyerzhaohu】

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